Udeleženec družbe ima pravico zastaviti svoj delež ali njegov del v odobrenem kapitalu drugemu udeležencu družbe ali, če to ni prepovedano z listino družbe, s soglasjem skupščine udeležencev tretji osebi (22. zakona št. 14-FZ). Tako ustanovitelj ne bo nasledil tretje osebe, če je to z listino prepovedano.
Sklep skupščine o dajanju soglasja k zastavitvi deleža ali njegovega dela v osnovnem kapitalu, ki je v lasti udeleženca družbe, se sprejme z večino glasov, razen če je za sprejem take odločitve potrebno večje število glasov. listina podjetja. Glas udeleženca, ki namerava zastaviti svoj delež ali njegov del, se pri ugotavljanju izida glasovanja ne upošteva.
Delniška zastavna pogodba ali njegov delež v odobrenem kapitalu družbe je predmet notarske overitve. To pravilo je določil zakon št. 312-FZ, ki je začel veljati 1. julija 2009. Ta zakon je ustrezno spremenil čl. 22 zakona št. 14-FZ. Neupoštevanje notarske oblike določene transakcije povzroči njeno neveljavnost.
22. člen zakona št. 14-FZ podrobno ureja vprašanje, kako zastava je izdana delež ali njegov del v odobrenem kapitalu.
Notar najpozneje v treh dneh od dneva notarska overitev zastavne pogodbe za delnico (del le-te) v odobrenem kapitalu družbe prenese na registrski organ izjava O . V njem navede vrsto obremenitve (zastave) delnice (njenega dela) in obdobje, v katerem bo taka obremenitev veljala, oziroma postopek za določitev tega obdobja. To vlogo podpiše član družbe – zastavitelj.
Notar lahko to vlogo predloži registrskemu organu neposredno ali jo pošlje po pošti z obvestilom o prejemu. Vloga se lahko pošlje tudi po faksu, računalniških omrežjih in drugih tehničnih sredstvih, če tak postopek določi zvezni izvršni organ, ki ga pooblasti vlada Ruske federacije.
Do danes še ni določen postopek oddaje vloge s tehničnimi sredstvi. V treh dneh po prejemu navedene vloge organ, ki izvaja državno registracijo pravnih oseb, vpiše v Enotni državni register pravnih oseb o obremenitvi ustreznega deleža ali njegovega dela v odobrenem kapitalu družbe z zastavo, z navedbo obdobja, v katerem je taka obremenitev veljavna, ali postopka njene ugotovitve.
Vpis v Enotni državni register pravnih oseb obremenitev deleža ali njegovega dela v odobrenem kapitalu družbe z zastavo ugasne (razveljavi) na podlagi skupne vloge zastavitelja in zastavnega upnika ali sodne odločbe, ki je pravnomočna.
Najkasneje v treh dneh od dneva notarske overitve pogodbe o zastavitvi deleža ali njegovega dela notar, ki je overil tak posel, prenese na družbo, v kateri je delež ali del deleža v odobrenem kapitalu. zastavil kopijo navedene vloge.
Spori se pojavljajo pri številnih vprašanjih v zvezi s prenosom delnice (njenega dela) v zavarovanje. Naj navedemo primer iz sodne prakse.
Zvezna protimonopolna služba severozahodnega okrožja se je v sklepu z dne 09.02.2009 v zadevi št. A44-1084/2007 strinjala z ugotovitvijo nižjega sodišča, ki je zavrnilo ugoditev zahtevku udeleženca LLC za razveljavitev odločbe skupščine udeležencev za soglasje k zastavitvi deležev v odobrenem kapitalu družbe. Obrazložitev - v gradivu zadeve ni ustreznih dokazov o dejanski izvedbi omenjenega sestanka in sprejetju izpodbijane odločitve.
V skladu s 1. odstavkom čl. 32 zakona št. 14-FZ je najvišji organ upravljanja družbe skupščina udeležencev, ki sprejema odločitve v okviru svojih pristojnosti. Izvršilni organ družbe organizira vodenje zapisnika skupščine. Odločitev skupščine delničarjev, ki je bila sprejeta v nasprotju z zahtevami zakona, drugih pravnih aktov Ruske federacije, listine družbe in krši pravice in zakonite interese njenih udeležencev, lahko sodišče na zahtevo razglasi za neveljavno. udeleženec, ki se ni udeležil glasovanja ali je glasoval proti izpodbijani odločitvi (1. člen 43. člena zakona št. 14-FZ).
Takšna vloga se lahko vloži v dveh mesecih od dneva, ko je udeleženec izvedel ali bi moral izvedeti za odločitev. Če je sodeloval na skupščini, ki je sprejela izpodbijani sklep, lahko to vlogo vloži v dveh mesecih od dneva njenega sprejema.
Pri obravnavi te zadeve na sodišču prve stopnje je sodišče večkrat zahtevalo originalni izvod zapisnika skupščine udeležencev od oseb, ki sodelujejo v zadevi, vklj. od pritožnika. Vendar ta dokument ni bil nikoli predložen sodišču. Dejstvo o izvedbi skupščine tudi ni bilo potrjeno z izpovedbami prič, ki jih je med obravnavo zadeve zaslišalo sodišče prve stopnje.
V takih okoliščinah se je FAS strinjal z ugotovitvijo sodišča prve stopnje, da skupščina dejansko ni bila izvedena. Poleg tega po mnenju sodišča predložena kopija zapisnika navedene seje ni dokaz o sprejetju izpodbijanih sklepov z glasovanjem v odsotnosti.
Ker izvirnik zapisnika skupščine, katerega sklep se izpodbija, ni bil predložen, oziroma njegova overjena kopija, sodišče ni moglo šteti za dokazano, da je skupščina sprejela izpodbijani sklep.
Zastavni upnik pridobi pravico zaseči zastavljeno stvar, če na dan zapadlosti z zastavo zavarovane obveznosti ta ni izpolnjena. Izjema so primeri, ko po zakonu ali pogodbi taka pravica nastane pozneje ali se po sili zakona lahko zbiranje izvede prej (Odločba Zvezne protimonopolne službe osrednjega okrožja z dne 2. julija 2010 N F10-2069/ 10).
Kaj je treba upoštevati pri prenosu deleža družbe na udeležence LLC in tretje osebe?
V skladu s 1. odstavkom čl. 21 zakona št. 14-FZ se prenos deleža ali njegovega dela v odobrenem kapitalu na enega ali več udeležencev določene družbe ali na tretje osebe izvede na podlagi posla, z dedovanjem ali na drugo pravno podlago. V vseh teh primerih se pogosto pojavijo sporne situacije.
Ob analizi novejše sodne prakse bomo odgovorili na vprašanje, zastavljeno v naslovu poglavja.
Zakon št. 14-FZ določa pravico udeleženca družbe, da proda ali kako drugače odtuji svoj delež ali njegov del v odobrenem kapitalu enemu ali več udeležencem družbe. Soglasje drugih udeležencev ali družbe za izvedbo takšne transakcije ni potrebno, razen če listina ne določa drugače.
Društvo samo na podlagi čl. 23 zakona N 14-FZ nima pravice pridobiti delnic (njihovih delov) v svojem odobrenem kapitalu, razen v primerih, ki jih določa ta zakon. Kot je opozorilo Vrhovno arbitražno sodišče Ruske federacije v svoji odločbi št. VAS-2864/10 z dne 05.05.2010 v zadevi št. A07-7867/2008, kršitev tega pravila povzroči neveljavnost ustreznega posla (168. člen Civilni zakonik Ruske federacije).
V sklepu Vrhovnega arbitražnega sodišča Ruske federacije z dne 05.05.2010 št. VAS-3726/10 v zadevi št. A55-2789/2008 je najvišje sodišče opozorilo na naslednje. V skladu z odstavkom 8 čl. 21 zakona št. 14-FZ, deleži v odobrenem kapitalu preidejo na dediče državljanov in pravne naslednike pravnih oseb, ki so člani družbe. Listina lahko določa, da je prenos na dediče dovoljen le s soglasjem preostalih udeležencev družbe. Poleg tega je postopek za pridobitev takega soglasja lahko drugačen glede na razloge za prenos deleža ali njegovega dela na tretjo osebo.
Neodplačni prenos deleža s strani enega udeleženca LLC drugemu udeležencu je eden od načinov odtujitve deleža. Posledično za takšno transakcijo v celoti veljajo določbe 2. odst. 21 zakona št. 14-FZ, da je za njeno izvedbo potrebno soglasje drugih udeležencev družbe, če je to izrecno navedeno v listini.
Kot je navedeno v Odločbi Vrhovnega arbitražnega sodišča Ruske federacije z dne 20. 4. 2010 N VAS-1888/10, v primeru, da kateri koli udeleženec družbe krši določbe listine o potrebi po pridobitvi soglasje preostalih udeležencev za odstop deleža, tak posel v zvezi s čl. 174 Civilnega zakonika Ruske federacije je izpodbijan. Sodišče jo lahko razglasi za neveljavno na zahtevo osebe, v interesu katere so omejitve uvedene.
Člani družbe imajo prednostno pravico do nakupa deleža ali njegovega dela udeleženca po ceni, ponujeni tretji osebi, ali po ceni, ki se razlikuje od nje, vnaprej določeni z listino družbe, sorazmerno z velikostjo njihovih deležev. Listina družbe lahko predvideva drugačen postopek za uveljavljanje prednostne pravice do nakupa delnice ali njenega dela (4. člen 21. člena zakona št. 14-FZ).
V resoluciji z dne 09.04.2010 v zadevi št. A55-10076/2009 je okrožje FAS Volga določilo naslednje.
Določbe 7.2 - 7.5 Listine družbe Privolzhsky PZhRT LLC določajo prednostno pravico njenih udeležencev do pridobitve deležev v odobrenem kapitalu, ko udeleženec proda svoj delež. Vendar člen 7.1 Listine določa pravico udeleženca, da proda ali kako drugače dodeli svoj delež v odobrenem kapitalu v celoti ali delno enemu ali več udeležencem družbe. Odstavek 7.2 listine določa prednostno pravico udeležencev družbe do pridobitve deleža v sorazmerju z njihovimi deleži v odobrenem kapitalu; v primeru, da eden ali več udeležencev zavrne nakup, ta pravica preide na druge udeležence sorazmerno z njihovimi vložki do odobrenega kapitala.
Sodišče je pojasnilo: prednostna pravica pomeni prednost nekaterih oseb pri sklenitvi posla pred drugimi. Pridobitev prodanega deleža s strani enega družbenika ne more kršiti prednostne pravice drugih njenih družbenikov, ker listina ne vsebuje zahteve, da mora udeleženec ponuditi prodajo svojega deleža vsem udeležencem družbe.
Sodišče je tudi ugotovilo: dejstvo, da imajo udeleženci družbe prednostno pravico do nakupa deleža v lasti udeleženca pred drugimi osebami (če so bile določene z listino), ne pomeni neveljavnosti posla za prodajo delež. Kršitev prednostne pravice pomeni možnost prenosa pravic in obveznosti iz posla na osebo, katere pravica je bila kršena, na zahtevo te osebe.
O odstopu terjatve mora biti družba pisno obveščena in o odstopu predložiti dokazila. Pridobitelj deleža izvršuje pravice in nosi obveznosti udeleženca družbe od trenutka, ko je družba obveščena o odstopu.
Za prenos pravic udeleženca družbe na kupca deleža ni pomembno, ali so bile spremembe ustanovnih dokumentov družbe v zvezi s spremembo sestave udeležencev ali velikosti njihovih deležev ali ne. Za ugotovitev dejstva prenosa pravic in obveznosti udeleženca in dejstva, da v listini ni državne registracije takšnih sprememb, ni pomembno, saj zakonodajalec dejstva državne registracije ne povezuje s trenutkom prenosa. o pravicah in obveznostih udeleženca ter o lastništvu deleža.
Kot je pojasnila Zvezna protimonopolna služba moskovskega okrožja v resoluciji št. KG-A41/4368-10 z dne 05.07.2010, zakonec ali zakonec udeleženca v družbi z omejeno odgovornostjo pri delitvi premoženja zakoncev, s prejemom deleža v družbi, povezanega s skupnim premoženjem zakoncev, pridobi lastninske pravice (vendar ne samodejno pravice udeleženca družbe). To stališče ustreza sodni in arbitražni praksi (Odločitev Vrhovnega arbitražnega sodišča Ruske federacije z dne 30. oktobra 2009 N VAS-13987/09, Resolucija Zvezne protimonopolne službe moskovskega okrožja z dne 25. julija 2008 N KG-A40 /5734-08).
Pravice udeleženca družbe izhajajo iz njegove osebne udeležbe v družbi in jih ne ureja družinsko pravo, temveč korporacijsko pravo. Postopek za članstvo v družbi urejajo določbe zakona št. 14-FZ.
Kot je navedeno v 11. odstavku čl. 21 zakona št. 14-FZ je transakcija, namenjena odtujitvi deleža ali njegovega dela v odobrenem kapitalu družbe, notarsko overjena. Neupoštevanje notarske oblike pomeni neveljavnost posla.
Notarska overitev ni potrebna v naslednjih primerih:
- prenos deleža na družbo na način, določen v 1. čl. Art. 23 in 26 zakona št. 14-FZ, tj. ko družba odkupi delež od udeleženca, ki želi iz družbe izstopiti;
- razdelitev deležev med udeležence družbe in prodaja deležev vsem ali nekaterim udeležencem ali tretjim osebam v skladu s 3. čl. 24 Zakon št. 14-FZ;
- uporaba prednostne pravice do nakupa s pošiljanjem ponudbe za prodajo deleža ali njegovega dela in njenim sprejemom v skladu s 5. do 7. odstavkom 2. čl. 21 zakona št. 14-FZ, tj. ob pridobitvi delnice iz naslova uveljavitve predkupne pravice do njenega nakupa.
Če je udeleženec družbe sklenil pogodbo, ki določa obveznost, da ob nastopu določenih okoliščin ali izpolnitvi nasprotne obveznosti druge stranke opravi transakcijo, katere namen je odtujiti delež ali njegov del v odobrenem kapitalu družbe in se protipravno izogne notarski overitvi posla, ima pridobitelj deleža ali njegovega dela pravico zahtevati sodni postopek za prenos deleža ali njegovega dela nanj. V tem primeru je arbitražna odločba podlaga za državno registracijo ustreznih sprememb v Enotnem državnem registru pravnih oseb.
Če se v skladu s pogoji transakcije delež ali njegov del prenese na prevzemnika z istočasno ustanovitvijo zastave ali drugih bremen, so ustrezna bremena navedena v vlogi za vnos ustreznih sprememb v Enotni državni register. pravnih oseb, ki ga podpiše udeleženec družbe, ki odtuji delež ali njegov del.
Delež udeleženca družbe se lahko odtuji do celotnega plačila le v delu, v katerem je bil vplačan.
Zvezna notarska zbornica je razvila Priporočila za uporabo nekaterih določb zveznega zakona "o družbah z omejeno odgovornostjo", ki določa, da so transakcije za odtujitev deleža družbe obvezno notarsko overjene (1. odstavek, 11. člen, 21. člen zakona št. 14-FZ):
- enega udeleženca drugemu udeležencu družbe, sklenjena ne v okviru uveljavljanja prednostne pravice do nakupa deleža;
- družbeniki tretjim osebam.
Po čl. 22 zakona št. 14-FZ je pogodba o zastavi deleža ali njegovega dela v odobrenem kapitalu družbe notarsko overjena. Neupoštevanje notarske oblike določene transakcije povzroči njeno neveljavnost.
Seznam dokumentov, ki potrjujejo pooblastilo osebe za odtujitev deleža družbe, je določen v 13. odstavku čl. 21 Zakon št. 14-FZ. Kot je navedeno v Priporočilih, navedeni seznam dokumentov ni izčrpen in je odvisen od konkretnih okoliščin posla, ki se sklepa.
Pri overitvi transakcij, namenjenih odtujitvi deleža družbe, je priporočljivo, da notarji zahtevajo naslednje dokumente:
- listina podjetja;
- pogodba o ustanovitvi družbe, sklep edinega ustanovitelja o ustanovitvi družbe (v primeru odtujitve deleža s strani ustanovitelja družbe);
- izpisek iz enotnega državnega registra pravnih oseb, ki vsebuje informacije o deležu osebe v podjetju;
- listina, ki potrjuje, da je oseba lastnik deleža družbe (pogodba o ustanovitvi; notarsko overjena pogodba o pridobitvi delnice; listina, ki izraža vsebino posla o pridobitvi delnice, izpolnjena v enostavni pisni obliki; potrdilo dedovanje; potrdilo o lastništvu deleža v skupnem premoženju zakoncev itd.);
- listino o vplačilu deleža s strani osebe, ki ga odtuji;
- dokument družbe, ki potrjuje skladnost s pravili za uporabo prednostne pravice do nakupa deleža družbe, ki ga določa zakon št. 14-FZ in listina družbe;
- soglasje zakonca k odtujitvi in nakupu deleža družbe;
- druge listine, potrebne za sklenitev posla v skladu z zakonom, ki izhajajo iz bistva posameznega posla.
V skladu z odst. 5 str. 333.24 Davčnega zakonika Ruske federacije za potrjevanje drugih pogodb, katerih predmet je predmet ocene, če je tako potrjevanje obvezno v skladu z zakonodajo Ruske federacije, se plača državna dajatev v višini 0,5% pogodbenega zneska, vendar ne manj kot 300 in ne več kot 20.000 rubljev.
Hkrati za namene izračuna državne dajatve vrednost nepremičnine določijo cenilci (10. člen, 1. odstavek, člen 333.25 Davčnega zakonika Ruske federacije).
Ko notar potrdi transakcijo, najpozneje v treh dneh od datuma take overitve družbi prenese kopijo vloge za vnos ustreznih sprememb v Enotni državni register pravnih oseb, ki jo podpiše udeleženec družbe. odtujitev deleža ali njegovega dela.
Zastava deleža v odobrenem kapitalu LLC
Zastava pravic je ena od oblik zavarovanja izpolnitve obveznosti.
Po čl. 22 zakona "O družbah z omejeno odgovornostjo" z dne 08.02.1998 št. 14-FZ (v nadaljnjem besedilu zakon LLC) ima udeleženec pravico zastaviti svoj delež ali njegov del:
- drugemu udeležencu;
- drugi osebi pod določenimi pogoji, ki vključujejo:
- odsotnost prepovedi v listini;
- soglasje zbora udeležencev.
V tem primeru se taka odločitev sprejme soglasno ali z večino glasov.
Prenos delnice v zavarovanje se zgodi na podlagi pogodbe. Njegovi glavni pogoji so:
- predmet zavarovanja;
- bistvo, velikost zavarovane obveznosti;
- rok za izpolnitev obveznosti.
POMEMBNO! Neupoštevanje teh pravil povzroči, da je pogodba nična in neveljavna (pritožbena odločitev okrožnega sodišča Altai z dne 11. novembra 2015 št. 33-10668/2015).
Če se pogodba sklicuje na dogovor, iz katerega je nastala zavarovana obveznost, se šteje, da so pogoji te obveznosti dogovorjeni.
Pomembno! Privzeto za čas obstoja zastave pravice udeleženca podjetja uveljavlja zastavni upnik (člen 358.15 Civilnega zakonika Ruske federacije). V pogodbi je lahko določen še en pogoj.
Notarske overitve transakcij
Zastavna pogodba za delež v odobrenem kapitalu LLC zahteva notarsko overitev. Odsotnost takega pomeni neveljavnost zastavne pravice (pritožbena odločba okrožnega sodišča v Nižnem Novgorodu z dne 2. oktobra 2012 št. 33-7045/2012, sklep 15. arbitražnega pritožbenega sodišča z dne 1. avgusta 2016 št. 15AP-6985 /2016).
Skladnost z notarsko obliko postane obvezna tudi za druge posle, ki so neposredno povezani z zastavo. Ti vključujejo:
- prenos terjatve, ki izhaja iz zastavne pogodbe, na drugo osebo (389. člen Civilnega zakonika Ruske federacije, sklep Arbitražnega sodišča okrožja Severnega Kavkaza z dne 12. septembra 2016 v zadevi št. A32-20473/2013);
- izvedba v ločenem dokumentu sporazuma o izvensodnem postopku za izvršbo predmeta zastave (odstavek 4 sklepa plenuma Vrhovnega arbitražnega sodišča Ruske federacije z dne 17. februarja 2011 št. 10).
Registracija sprememb v enotnem državnem registru pravnih oseb o podjetju
Dejstvo sklenitve pogodbe o zastavitvi deleža v odobrenem kapitalu LLC mora biti registrirano v Enotnem državnem registru pravnih oseb. Pri takšnih spremembah notar, ki je overil transakcijo, nastopa kot prijavitelj (odstavek 1.4 člena 9 zakona »O državni registraciji pravnih oseb in samostojnih podjetnikov« z dne 08.08.2001 št. 129-FZ).
Prijavo sestavi notar v obrazcu 14001 (odlok Zvezne davčne službe št. MMV-7-6/25@ z dne 25. januarja 2012), podpiše jo s svojim okrepljenim kvalificiranim elektronskim podpisom in jo pošlje organu za registracijo v elektronski obliki. obliki.
Rok za oddajo vloge je 2 delovna dneva po overitvi dokumenta. Če zastava nastane v prihodnosti, je rok 3 delovne dni in se računa od trenutka nastanka zastave.
POMEMBNO! Dolžnost notarja je, da kopijo take izjave posreduje podjetju, razen če je taka dolžnost sporazumno naložena eni od pogodbenih strank.
Objavite o zastava deleža v odobrenem kapitalu LLC odraženo v enotnem registru z uporabo informacij, prejetih iz aplikacije:
- o hipotekarnem upniku;
- zastavna pogodba.
Zaznamba takega bremena se izbriše (3. člen 22. člena zakona o LLC) na podlagi:
- izjave zastavnega upnika;
- sodne odločbe.
Udeleženčevo uveljavljanje pravic do prenosa zastava deleža v LLC mora spremljati ustrezna registracija soglasja drugih udeležencev družbe s takim prenosom. Pogodba mora biti sestavljena v skladu z uveljavljenimi pravili, njena notarska overitev pa zmanjšuje tveganje, da bi bila transakcija razglašena za nično.
Zastava deleža v LLC je ukrep za zagotovitev izpolnitve civilnih obveznosti. Na primer, podjetje najame posojilo pri banki, ki poleg zastave premoženja in osebnega jamstva zahteva formalizacijo dolga lastnika takega LLC. V tem članku bomo preučili, kako sestaviti zastavno pogodbo za delež v LLC.
Kaj je zavarovanje?
Zastava je sredstvo za zavarovanje izpolnitve obveznosti. Na začetku nastane sama obveznost (na primer plačilo določene vsote denarja). V tem primeru je lahko zastavitelj bodisi glavni dolžnik te obveznosti bodisi katera koli tretja oseba.
Da bi lahko LLC zastavil delež, listina tega podjetja ne bi smela prepovedovati prenosa deleža kot zastave na tretjo osebo. Tudi če je v društvu samo en udeleženec.
Odločitev o zastavitvi deleža se sprejme s sklepom ustanoviteljev na podlagi večjega števila glasov, razen z glasom ustanovitelja, ki namerava zastaviti svoj delež. Njegov glas ne bi smel šteti. Če je v društvu samo en udeleženec, potem ta odloča samostojno.
Zastavna pogodba za delež v LLC
Po sestavi pogodbe o zastavi delnice mora biti overjena pri notarju. Po tem se podatki o sporazumu vnesejo v Enotni državni register pravnih oseb.
Pomembno! Za sklenitev pogodbe ni potrebna neodvisna ocena deleža v LLC. Stranki pogodbe svoj delež ocenita samostojno, pri čemer upoštevata njegovo dejansko vrednost.
Če dolžnik ne izpolni svojih obveznosti, lahko upnik zaseže zavarovanje. Hkrati mora imeti posojilodajalec zaupanje, da bosta delnica in LLC tako likvidna kot pri registraciji delnice kot zavarovanja. V skladu s tem obstajajo nekatere omejitve:
Tako zastavitelj kot zastavni upnik imata pravico do uveljavljanja pravic udeleženca LLC.
Ker se pri zastavitvi deleža LLC korporativne pravice udeleženca prenesejo na zastavnega upnika, upnik sam sodeluje na sestankih udeležencev LLC namesto njega. Hkrati ima pravico glasovati pri sprejemanju nekaterih odločitev ali jih sprejema posamično, če ima LLC le enega udeleženca. Odločitve, ki jih ima hipotekarni upnik pravico sprejemati, vključujejo naslednja vprašanja:
- povečati odobreni kapital zaradi vložka novega udeleženca, saj bo v tem primeru delež udeležencev LLC znatno razredčen;
- o odobritvi večjih transakcij o vprašanjih zmanjšanja čistih sredstev, odtujitve nepremičnin, kar lahko na koncu privede do stečaja;
- ob spremembi direktorja LLC na osebo, ki je ne nadzoruje udeleženec;
- za reorganizacijo ali izčlenitev podjetja na tretjo osebo.
Pomembno! Da bi se izognili takšnim situacijam, mora pogodba o zastavi deleža v LLC vsebovati naslednje podatke: »korporacijske pravice člana družbe še naprej izvaja zastavitelj«.
Kadar pravice člana družbe uveljavlja zastavni upnik, je dolžnost direktorja obvestiti zastavnega upnika o zborih udeležencev, in sicer o kraju in času njihovega srečanja ter dnevnem redu. Zapisnik seje podpiše zastavnik skupaj z drugimi udeleženci LLC.
Če Družba zastavnega upnika ne obvesti o seji, na kateri bo sprejeta kakršna koli odločitev brez njegovega soglasja, ima zastavni upnik pravico to izpodbijati na sodišču.
Pomembno je, da tega trenutka ne zamudite, saj lahko neustrezna uporaba zavarovanja povzroči izgubo nadzora nad poslovanjem. Pomembno je, da se v pogodbi določijo vse pravice zastavitelja in zastavnega upnika.
Zastavitelj nima pravice odtujiti zastavne stvari brez soglasja zastavnega upnika, razen če je to določeno s pogodbo ali zakonom.
Vse informacije o zastavi se odražajo v Enotnem državnem registru pravnih oseb; v skladu s tem član družbe nima pravice prodati, dati ali zamenjati deleža in zapustiti LLC brez soglasja imetnika zastave. Transakcija, kot je zastava delnice, je predmet notarske overitve, pri kateri notar pregleda pogodbo in zahteva pisno soglasje zastavnega upnika.
Zastava deleža v LLC se ohrani v primeru prenosa deleža na drugo osebo, vključno s prenosom na pravnega naslednika.
Prenehanje varščine
Za poplačilo zavarovanja v celoti odstranitev zavarovanja ni dovolj. Pomembno je počistiti vpis v Enotni državni register pravnih oseb o obremenitvi delnice. To je mogoče storiti na podlagi vloge hipotekarnega upnika (obrazec št. P14001) ali s sodno odločbo. Vlogo podpiše zastavni upnik, katerega podpis overi notar. Zato ne bo mogoče izločiti podatkov iz Enotnega državnega registra pravnih oseb brez hipotekarnega upnika.
Rok za vložitev take vloge ni zakonsko omejen. Lahko pa se zapiše v zastavni pogodbi. Če se zastavni upnik ne mudi z vložitvijo takega zahtevka ali ga sploh noče vložiti, lahko zastavitelj zahteva od sodišča vložitev zahteve za poplačilo obveznosti.
Izvršba zastavljenega deleža v LLC
Če dolžnik ne izpolni z zastavo zavarovane obveznosti, zastavni upnik zahteva izterjavo zastavljenega deleža. To je mogoče storiti s sodno odločbo. Zastavna pogodba lahko vsebuje tudi postopek izvensodne izterjave, vendar je ta postopek v praksi precej zapleten, saj vključuje številne administrativne postopke. Zato je bolje uporabiti kazni prek sodišča.
Pritožba zastavnega upnika na sodišče za izterjavo zastavljenega deleža ne zagotavlja prenosa tega deleža v njegovo last. Na primer, če je v LLC več kot en udeleženec, lahko preostali udeleženci plačajo hipotekarnemu upniku vrednost delnice ali njenega dela glede na znesek dolga. Plačilo mora biti izvedeno v 3 mesecih po vložitvi zahteve za izterjavo deleža.
Kaj še mora vsebovati pogodba o zastavi delnic?
Pomembno je, da je v pogodbi o zastavi deleža LLC predviden tudi mehanizem za prodajo deleža v zavarovanju. To lahko storite na naslednje načine:
- Po prejemu deleža v last zastavnega upnika po ceni, določeni s pogodbo;
- Pri prodaji zavarovanja drugi osebi po tržni ceni ali nad njo, pri čemer se od izkupička zadrži dolg, zavarovan s prodanim zavarovanjem.
Pomembno! Našteti načini prodaje deleža so možni le, če je hipotekarni upnik pravna oseba ali podjetnik.
Ko je nemogoče zbrati delež
Nemogoče je zaseči delež LLC, če sta izpolnjena dva pogoja:
- Obdobje zamude je krajše od 3 mesecev;
- Zahteve zastavnega upnika so nesorazmerne z vrednostjo zastavnega deleža. Ta pogoj je primeren, če je znesek neizpolnjene obveznosti manjši od 5% tržne vrednosti delnice.
Na primer, hipotekarni upnik je zaprosil za izterjavo delnice, katere vrednost je več kot 3 milijone rubljev. Neplačani dolg je enak 200 tisoč rubljev. V tem primeru se lahko hipotekarnemu upniku zavrne izvršba na delnico, saj je znesek dolga očitno nesorazmeren z vrednostjo zavarovanja.
Tako je pogodba o zastavi delnic jamstvo za zavarovanje dolga posojilojemalca. Vendar pa je po odločitvi za sklenitev takšnega sporazuma pomembno upoštevati nekatere nianse za uspešno odplačilo dolga, pa tudi normalno prekinitev zastave.
Zastavne pogodbe za deleže v LLC se sklepajo za zavarovanje kakršnih koli materialnih obveznosti. Če dolžnik dolga ne poplača v predpisanem roku, dobi upnik pravico, da ga izterja s prodajo zastavljenega premoženja, pri čemer mora biti prodaja zastavljenega premoženja opravljena na način, ki ga določa zakon. Zakonodaja dovoljuje sklepanje pogodb o zastavi delnic s pravnimi osebami, podjetniki in občani. Zastavitelj je lahko sam dolžnik ali katera koli druga oseba, ki želi zavarovati svoje obveznosti.
Regulativni dokumenti
Zastava deleža v odobrenem kapitalu družbe se izvaja v skladu s pravili, določenimi v 11. členu čl. 21, čl. 22 Zvezni zakon št. 14. V skladu z njimi mora biti ta sporazum overjen pri notarju. Zastava deleža udeleženca LLC je možna le, če je plačana. Če, ko se pojavi potreba po zaključku transakcije, ta ni v celoti plačana, ima ustanovitelj pravico izdati zastavo dela deleža, ki ustreza vloženemu vložku.
Poudariti je treba, da imajo udeleženci LLC pravico, da v listino vključijo prepoved sklepanja teh pogodb. Lahko se določi tudi poseben postopek za registracijo zastave deleža v LLC. Postopek za transakcijo s tretjo osebo po listini LLC lahko predvideva obvezno pridobitev soglasja vseh udeležencev družbe. Sklep o izvedbi se sprejme na skupščini, kar se potrdi s pripravo zapisnika. Po sklenitvi pogodbe o zastavitvi deleža v odobrenem kapitalu lahko organizacija prevzame odgovornost za obveznosti dolžnika, če se zastavnik s tem strinja. To bo podjetju omogočilo, da se izogne potrebi po sprejetju tretje osebe kot ustanovitelja. Poplačilo dolga do upnika je podlaga za prenos lastninske pravice na delnici ali njenem pripadajočem delu na družbo.
Če je pogodba sklenjena med udeleženci LLC, ni potrebno pridobiti soglasja drugih udeležencev.
Po tem se zastavna pogodba za delež v odobrenem kapitalu LLC overi pri notarju. Stranke morajo predložiti ustrezne dokumente.
Postopek za zastavo deleža LLC
Na enak način se izvede zastava deleža LLC tretji osebi (pravni in fizični), pa tudi udeležencu družbe.
- Notar preveri predložene dokumente in se prepriča, ali imajo stranke pravico skleniti posel.
- Če kršitve niso ugotovljene, sestavi osnutek sporazuma in ga registrira na predpisan način.
- Po tem se potrdi vloga za spremembo Enotnega državnega registra pravnih oseb. Podpisati ga morajo osebno stranke v poslu.
- Nato notar predloži dokumente Zvezni davčni službi za vnos podatkov o transakciji v Enotni državni register pravnih oseb.
Notar overi zastavno pogodbo za delež v osnovnem kapitalu po ceni, ki je sestavljena iz tarife in stroškov opravljenega pravno-tehničnega dela.
Nominalne vrednosti delnic udeležencev LLC sestavljajo odobreni kapital družbe.
Sporazum mora biti notarsko overjen. Če notarska oblika ni upoštevana, se transakcija šteje za neveljavno.
Zastava deleža v odobrenem kapitalu podjetja je predmet državne registracije in nastane od trenutka take državne registracije. Vse stroške overitve pogodbe lahko krije katera koli stranka ali vsak udeleženec v poslu.
Spremembe in dopolnitve bodo veljavne le, če bodo notarsko overjene in podpisane s strani pooblaščenih oseb. Neveljavnost katerega koli posameznega pogoja ne pomeni neveljavnosti preostalih pogojev.
V skladu s 1. odstavkom čl. 336 Civilnega zakonika Ruske federacije je lahko predmet zastave vsako premoženje, vključno s stvarmi in lastninskimi pravicami.
V tej pogodbi je predmet zastave delež zastavitelja v odobrenem kapitalu LLC. Njegova pripadnost mora biti potrjena z izvirnim izpiskom iz enotnega državnega registra pravnih oseb.
Na podlagi čl. 22 Civilnega zakonika Ruske federacije ima udeleženec družbe pravico prenesti svoj delež v odobrenem kapitalu kot zavarovanje drugemu udeležencu ali tretji osebi, razen če to ni prepovedano z listino družbe.
Stranki sta zastavitelj in zastavni upnik. Posli z deležem družbe so možni le s predhodnim pisnim soglasjem zastavnega upnika.
Za nepravilno izpolnjevanje obveznosti so stranke odgovorne v skladu z zakonodajo Ruske federacije. Če pride do sporov med strankama, jih je treba rešiti v skladu z veljavno zakonodajo Ruske federacije na sodišču.
Zastavna pogodba o deležu v odobrenem kapitalu LLC je sestavljena v treh izvodih: eden se hrani v notarskih spisih, eden se izda zastavitelju in zastavnemu upniku.
Zastava je eden najbolj priljubljenih in učinkovitih načinov za zagotovitev izpolnitve obveznosti. Delež v odobrenem kapitalu družbe z omejeno odgovornostjo, ki je likvidno sredstvo, je pogosto predmet zastave. Kakšne so značilnosti zastave? O tem bomo razpravljali v današnjem gradivu.
Predmet zastave je lahko katero koli premoženje, vključno s stvarmi in premoženjskimi pravicami (terjatvami), razen premoženja, umaknjenega iz prometa, pa tudi terjatve, ki so neločljivo povezane z osebo upnika (zlasti preživnina, odškodnina za povzročeno škodo). do življenja ali zdravja in drugih pravic, katerih prenos na drugo osebo je prepovedan z zakonom (odstavek 1 člena 336 Civilnega zakonika Ruske federacije)).
Možnost zastave deleža v odobrenem kapitalu LLC je določena v čl. 22 zveznega zakona št. 14-FZ "O družbah z omejeno odgovornostjo" (v nadaljnjem besedilu zakon o LLC). Udeleženec družbe ima pravico zastaviti svoj delež (del deleža) drugemu udeležencu ali, če to ni prepovedano z listino, s soglasjem skupščine - tretji osebi.
Na podlagi 1. odstavka čl. 334 Civilnega zakonika Ruske federacije "ima upnik v zvezi z obveznostjo, zavarovano z zastavo (zastavni upnik), v primeru, da dolžnik ne izpolni obveznosti, pravico prejeti poplačilo svojih terjatev iz vrednosti zastavljeno premoženje prednostno pred drugimi upniki lastnika tega premoženja (zastavitelj), razen izjem, ki jih določa zakon.«
Ker lahko zastava povzroči odtujitev zastavljenega deleža, kar je posledično polno prerazporeditve korporativnega nadzora v podjetju, je zakon LLC predvidel konstrukcijo soglasja za zastavo deleža ali njegovega dela tretji osebi. Odločitev o soglasju sprejme samo skupščina udeležencev družbe z navadno večino glasov, razen če listina za takšno odločitev ne določa večjega števila glasov. V tem primeru se glas udeleženca, ki namerava zastaviti svoj delež, ne upošteva. Tako lahko pod določenimi okoliščinami udeleženci z zanemarljivimi deleži preprečijo prenos deleža večinskega delničarja kot zavarovanja na tretjo osebo.
Upnik mora natančno preučiti listino družbe, v kateri so mu zastavljene delnice - lahko vsebuje prepoved zastave delnic tretjim osebam.
Zastava deleža (dela deleža) med udeleženci iste družbe se izvede brez kakršnih koli spravnih postopkov.
Očitno je, da mora biti soglasje za zastavo deleža tretji osebi predhodno. To izhaja iz besedila zakona LLC: "... glas udeleženca, ki namerava zastaviti ..." (1. člen, 22. člen).
Formalno, tudi če je družba sestavljena iz enega samega udeleženca in listina vsebuje prepoved prenosa delnic kot zavarovanja tretjim osebam, ta udeleženec ne more izvesti te transakcije, dokler se sam ne odloči, da se strinja s zavarovanjem.
Za obliko zastavne pogodbe za delež (del deleža) v odobrenem kapitalu LLC obstajajo posebne zahteve. Torej, v skladu z 2. odstavkom čl. 22 zakona o LLC je ta pogodba predmet notarske overitve.
Pogodba o zastavi premičnin ali lastninskih pravic za zavarovanje obveznosti po pogodbi, ki mora biti notarsko overjena, je predmet notarizacije (odstavek 2 člena 339 Civilnega zakonika Ruske federacije). Neupoštevanje pravil o notarski overitvi povzroči neveljavnost zastavne pogodbe (odstavek 4 člena 339 Civilnega zakonika Ruske federacije). Podobno pravilo vsebuje 2. odstavek čl. 22 zakona LLC.
S sklepom upravnega odbora Moskovske mestne notarske zbornice so bila odobrena Metodološka priporočila za notarsko overitev poslov, namenjenih odtujitvi, zastavitvi deleža (dela deleža) v odobrenem kapitalu LLC, vključno z algoritmom za dejanja notarja pri overitvi tovrstnih pogodb.
Trenutek overitve pogodbe pri notarju je povezan z nastankom pravice do zastave delnice ali dela delnice (1. člen 341. člena Civilnega zakonika Ruske federacije). Dolžnik (udeleženec družbe) ali tretja oseba (udeleženec, ki ni dolžnik po glavni obveznosti) lahko deluje kot hipotekarni upnik (člen 335 1. člena Civilnega zakonika Ruske federacije). Zastavni imetnik je lahko drug družbenik ali tretja oseba.
Zdi se, da podjetje ne more biti zastavni upnik deleža v njenem odobrenem kapitalu, saj bo v tem primeru kot pravni dolžnik udeležencu nastopal tudi kot upnik po zastavni pogodbi. Tako lahko v tej situaciji govorimo o naključju dolžnika in upnika v eni osebi, kar je podlaga za prenehanje obveznosti (413. člen Civilnega zakonika Ruske federacije). Na podlagi tega je nemogoče, da bi družba izpolnila terjatve zastavnega upnika v imenu udeleženca, saj mora v tem primeru pravica do zastave deleža v njenem odobrenem kapitalu prenesti na družbo (člen 27 Zveznega zakona št. 2872- 1 »o zastavi«, v nadaljevanju zakon o zastavi). Prav tako je nezakonit prenos dolga udeleženca na družbo s hkratnim prenosom pravic hipotekarnega upnika na slednjo.
Zastava družbe delnic, ki so bile prenesene nanjo za zavarovanje obveznosti družbe same ali tretjih oseb, je nesprejemljiva, saj 2. odstavek čl. 24 zakona LLC določa samo dve vrsti transakcij s takšnimi delnicami: razdelitev med udeleženci in pridobitev s strani udeležencev in (ali) tretjih oseb, razen če to ni prepovedano z listino. Kljub dejstvu, da zakon LLC ne prepoveduje takšnih transakcij, na podlagi 1. odstavka čl. 22 zastavna pravica na deležu pripada samo udeležencu, družba pa ni udeleženec sama.
Hipotekar delnice je lahko tudi oseba, ki ima v zvezi z njo pravico gospodarskega upravljanja (odstavek 2 člena 335 Civilnega zakonika Ruske federacije).
Bistveni pogoji pogodbe o zastavi deleža (dela deleža) v odobrenem kapitalu LLC so:
Predmet zavarovanja. Navesti je treba velikost in nominalno vrednost deleža (dela deleža), polno firmo in podatke o registraciji LLC, katerega delež ali del deleža v odobrenem kapitalu je zastavljen. Navedite tudi, ali je zastavljeni delež plačan v celoti ali delno. To vpliva na možnost njegove izvedbe, saj zakon LLC ne prepoveduje zastave nepopolno vplačanega deleža. Pri prodaji deleža bo znesek njegovega plačila pomemben ne ob sklenitvi zastavne pogodbe, temveč ob prodaji;
vrednotenje zavarovanja. Zakonodaja ne obvezuje vključitve neodvisnega cenilca za oceno zastavljenega deleža, zato se ta postopek izvede s soglasjem strank;
bistvo zastave;
znesek obveznosti, zavarovane z zastavo;
rok za njegovo izvedbo;
navedbo, katera stranka ima zastavljeno premoženje. Zdi se, da delež (del deleža) v odobrenem kapitalu LLC zaradi svoje pravne narave ni mogoče prenesti na zastavnega upnika, zato vedno ostane pri zastavitelju.
Praviloma je zastavitelj oziroma zastavni upnik – glede na to, kdo ima zastavljeno premoženje – dolžan (če ni z zakonom ali pogodbo drugače določeno) le-to na zastaviteljeve stroške v celoti zavarovati pred nevarnostmi izgube in poškodbe ter če celotna vrednost premoženja presega znesek zavarovane zastave terjatve - za znesek, ki ni manjši od zneska terjatve (odstavek 1 člena 343 Civilnega zakonika Ruske federacije).
Priporočljivo je, da se v pogodbo vključi stavek, da zastavitelj ali zastavni upnik ni dolžan zavarovati zastavljenega deleža. V nasprotnem primeru bo to privzeto odgovornost udeleženca LLC (1. člen 343. člena Civilnega zakonika Ruske federacije). Vendar je s stališča zastavitelja tako zavarovanje smiselno, še posebej, ker se izvaja na stroške zastavitelja.
To izhaja iz dobesednega branja naslednjih norm:
Družba ima pravico, da četrtletno, enkrat na šest mesecev ali enkrat letno sprejme odločitev o razdelitvi čistega dobička med udeležence družbe (1. odstavek 28. člena zakona o LLC);
vsak udeleženec ima na skupščini delničarjev število glasov, sorazmerno z njegovim deležem v odobrenem kapitalu družbe (4. odstavek, 1. odstavek, 32. člen zakona o LLC);
druge določbe zakona o LLC.
»Dividende«, ki jih udeleženec (zastavnik) prejme od družbe, niso prenosljive na zastavnega upnika. To je posledica naslednjega:
Prejemki, prejeti kot posledica uporabe premoženja (sadovi, proizvodi, dohodki), pripadajo tistemu, ki to premoženje zakonito uporablja, če zakon, drugi pravni akti ali pogodba o uporabi tega premoženja ne določajo drugače (136. zakonik Ruske federacije);
Zastavna pravica se razteza na plodove, izdelke in dohodke, pridobljene z uporabo zastavljenega premoženja v primerih, določenih s pogodbo (odstavek 1 člena 340 Civilnega zakonika Ruske federacije). Malo verjetno je, da bi se taka določila lahko vključila v zastavno pogodbo, saj se »dividende« v LLC (za razliko od delniških družb) lahko izplačajo le v denarju, denar pa po mnenju najvišjih sodišč ne more biti predmet zastavne pravice (odločba predsedstva Vrhovnega arbitražnega sodišča Ruske federacije št. 7965/95);
Zastavitelj ima pravico, razen če je s pogodbo drugače določeno in ne izhaja iz bistva zastavne pravice, uporabljati predmet zastavne pravice v skladu z njegovim namenom, vključno z pridobivanjem plodov in dohodka iz njega (1. odstavek 346. Civilni zakonik Ruske federacije).
Zastavni upnik nosi tveganja, povezana s sprejetjem odločitev skupščine udeležencev, ki lahko vodijo do zmanjšanja tržne vrednosti delnice (na primer pri večjih transakcijah, zaradi katerih se lahko vrednost delnice znatno zmanjša). zmanjšanje). Hkrati je nesprejemljivo, da se v pogodbo vključijo določbe o dogovoru z zastavnim upnikom o možnostih glasovanja na skupščini (v tem primeru lahko del deleža ponudite v prodajo upniku-zastavnemu upniku). uresničevanje pravic udeležencev se lahko skleneta med upnikom in zastaviteljem, po katerem se stranki dogovorita o možnostih glasovanja o vitalnih družbenih vprašanjih).
Registracija sprememb
Najpozneje v treh dneh od datuma overitve zastavne pogodbe notar, ki je potrdil transakcijo, predloži registrskemu organu vlogo za spremembe v Enotni državni register pravnih oseb (USRLE), ki jo podpiše član družbe - zastavitelj z navedbo vrste obremenitve (zastave) deleža (dela deleža) in obdobja, v katerem bo veljalo (ali postopka za določitev tega roka).
Zakon o LLC določa alternativni postopek za prenos navedene vloge:
Neposredno pri notarju organu za državno registracijo pravnih oseb;
po pošti s povratnico.
Na podlagi 3. člena čl. 22 zakona LLC se lahko vloga pošlje tudi po faksu, računalniških omrežjih in drugih tehničnih sredstvih, če postopek za takšno pošiljanje vloge določi zvezni izvršni organ, ki ga pooblasti vlada Ruske federacije. Vendar trenutno takšen postopek za oddajo vloge ni vzpostavljen.
Če se po pogojih transakcije odtujeni delež (del deleža) prenese na pridobitelja s hkratno ustanovitvijo zastave ali drugih bremen, se vloga za spremembo Enotnega državnega registra pravnih oseb, ki jo podpiše udeleženec, ki odtuji delež, navede ustrezna bremena (2. odstavek, 14. člen, 21. člen zakona o OOO). Način posredovanja te vloge se lahko določi v zastavni pogodbi.
Zakon ne predvideva izdelave kopij zastavne pogodbe za predložitev davčnemu organu in LLC.
Vloga se vloži na način, ki ga določa 2. čl. 86 Osnove zakonodaje Ruske federacije o notarjih št. 4462-1.
Organ, ki izvaja državno registracijo pravnih oseb, v treh dneh od dneva prejema vloge vpiše v Enotni državni register pravnih oseb obremenitev deleža (dela deleža) v odobrenem kapitalu družbe. podjetje z zastavo, z navedbo časa, v katerem velja breme.
Družba o zastavitvi delnice ni dolžna obvestiti davčnega organa.
Za nepravočasno predložitev vloge za vpis ustreznih podatkov v Enotni državni register pravnih oseb pri davčnem organu je predvidena upravna odgovornost (odstavek 3 člena 14.25 Zakonika Ruske federacije o upravnih prekrških).
Najkasneje v treh dneh od trenutka overitve zastavne pogodbe je notar dolžan družbi, katere delež ali del deleža v odobrenem kapitalu je zastavljen, prenesti izvode navedene vloge s kopijo priložena zastavna pogodba (2. odstavek, 3. člen, 22. člen zakona LLC).
Kot izhaja iz te norme, ni potrebno, da se kopije prijave in zastavne pogodbe, prenesene na podjetje, overijo pri notarju. Vendar pa je, kot kaže praksa, še vedno bolj zanesljivo prenesti notarsko overjene kopije teh dokumentov na podjetje.
Zakon o LLC ne vsebuje neposrednih določb, ki bi obvezovale vključitev podatkov o zastavnem deležu na seznam udeležencev. Vendar to izhaja iz pravila, da »oseba, ki opravlja funkcije edinega izvršilnega organa družbe, razen če statut družbe ne določa drugega organa, zagotavlja, da so podatki o udeležencih družbe in njihovih deležih ali delih delnic odobreni kapital družbe ... ustreza podatkom iz Enotnega državnega registra pravnih oseb," in Enotni državni register pravnih oseb mora vsebovati podatke o zastavi.
Vloga se vloži na način, ki ga določa 2. čl. 86 Osnove zakonodaje Ruske federacije o notarjih in zgornja metodološka priporočila Moskovske mestne notarske zbornice.
Za zamudo roka za prenos izvodov vloge in zastavne pogodbe na podjetje ni sankcij. Zdi se, da bi morali v primeru zamude roka po krivdi notarja odškodnino iskati na sodišču.
Udeleženec LLC lahko s svojim deležem opravi naslednje transakcije:
Odtujitev deleža družbi ob izstopu iz nje, pa tudi ob pridobitvi deleža s strani družbe same (23. člen ZD);
odtujitev drugemu udeležencu ali tretji osebi;
naknadno zastavo.
Odtujitev predmeta zastave ali razpolaganje z njim na kakršen koli drug način se izvede samo s soglasjem zastavnega upnika - drugo pravilo je lahko določeno z zakonom, pogodbo ali izhaja iz bistva zastave (2. odstavek 346. Civilnega zakonika Ruske federacije). V zvezi z naštetimi primeri zakon o doo ne določa drugače in ne izhaja iz bistva zastave deleža.
Klavzula 2 norme čl. 346 Civilnega zakonika Ruske federacije je poseben v zvezi s splošnim pravilom o pravici udeleženca do izstopa iz družbe, pravici zahtevati, da družba pridobi delnico, pravici do odtujitve delnice in v skladu s tem ima prioriteta.
Tako udeleženec (zastavnik) nima pravice izvajati teh poslov z zastavljenimi delnicami brez soglasja zastavnega upnika, razen če je s pogodbo drugače določeno.
Civilni zakonik Ruske federacije dovoljuje naknadno zastavo zastavljenega premoženja (odstavek 1, člen 342). Zdi se, da bi za naknadno zastavo deleža v odobrenem kapitalu LLC morala veljati pravila o zastavi delnice in s tem tudi o naknadni zastavi.
Menimo, da se lahko brez soglasja zastavnega upnika delnice prenesejo na druge osebe:
Pri reorganizaciji pravne osebe - udeleženca LLC (hipotekarni upnik);
dedovanje zastavljenih delnic.
Sporazum, ki omejuje pravico hipotekarja, da zapusti zastavljeno premoženje, je ničen (2. odstavek, 2. odstavek, 346. člen Civilnega zakonika Ruske federacije).
V primeru prenosa lastninske pravice na zastavljenem premoženju z zastavitelja na drugo osebo zaradi odplačne ali neodplačne odtujitve ali na način univerzalnega dedovanja zastavna pravica ostane v veljavi (1. odstavek 353. člena Civilnega zakonika). zakonik Ruske federacije).
V skladu s čl. 352 Civilnega zakonika Ruske federacije zastava preneha:
1) ob prenehanju obveznosti, zavarovane z zastavo;
2) na zahtevo zastavitelja, če obstajajo razlogi iz tretjega odstavka čl. 343 Civilnega zakonika Ruske federacije;
3) v primeru uničenja zastavljene stvari ali prenehanja zastavne pravice, če zastavitelj ni uveljavil pravice iz drugega odstavka 2. 345 Civilnega zakonika Ruske federacije;
4) pri unovčenju (prodaji) zastavljenega premoženja za izpolnitev zahtev zastavnega upnika na način, ki ga določa zakon, pa tudi v primeru, da se je izkazalo, da prodaja ni mogoča.
Na podlagi 3. člena čl. 22 zakona LLC se vpis v Enotni državni register pravnih oseb o obremenitvi deleža (dela deleža) z zastavo izbriše na podlagi skupne vloge zastavitelja in zastavnega upnika ali na podlagi pravnomočna sodna odločba.
Vnos je narejen:
Na podlagi vloge - po splošnem postopku v petih delovnih dneh (1. člen 8. člena zveznega zakona št. 129-FZ "O državni registraciji pravnih oseb in samostojnih podjetnikov");
na podlagi sodne odločbe - v roku, določenem v odločbi.
Zakonodaja ne določa roka za stik z davčnim organom z vlogo za vpis v Enotni državni register pravnih oseb o prenehanju zastavne pravice. Zaradi tega lahko zastavitelj kot zainteresirana oseba za izbris zastavne pravice zahteva od zastavnega upnika vse potrebne ukrepe. Zastavna pogodba mora določati postopek, po katerem stranke prekinejo zastavo, in rok za njihovo izvedbo, zlasti rok za izpolnitev obveznosti strank, da pripravijo skupno izjavo in jo predložijo Zvezni davčni službi.
Če takšnih določb v pogodbi ni, se 2. člen čl. 314 Civilnega zakonika Ruske federacije, v skladu s katerim, če obveznost ne določa roka izpolnitve in ne vsebuje pogojev za določitev tega roka, mora biti izpolnjena v razumnem roku po nastanku. Obveznost, ki ni izpolnjena v razumnem roku, kot tudi obveznost, katere rok za izpolnitev je določen s trenutkom zahteve, je dolžnik dolžan izpolniti v sedmih dneh od trenutka, ko upnik vloži zahtevo za izpolnitev, razen če obveznost izvršitve v drugačnem roku ne izhaja iz zakona, drugih pravnih aktov, pogojev ali bistva obveznosti, poslovnih običajev.
Poseben primer prenehanja zastavne pravice delnice je reorganizacija družbe.
V oblikah reorganizacije, ki vključujejo prenehanje dejavnosti LLC (združitev, pristop k drugi družbi, delitev in preoblikovanje), se delež kot predmet zastave odstrani iz civilnega obtoka - prekliče (odplača).
Omeniti velja, da se ob reorganizaciji podjetja v obliki izčlenitve delnica kot zavarovanje morda formalno ne spremeni, bistveno pa izgubi na vrednosti.
Pri reorganizaciji sploh ni nujno, da so zastavljene delnice ali deleži novonastalih gospodarskih družb, za katere je bil zamenjan zastavljeni delež. Civilni zakonik Ruske federacije (odstavek 2 člena 345) določa, da je udeleženec reorganiziranega LLC (zastavnik) dolžan zamenjati zastavljeni delež z "drugim premoženjem enake vrednosti".
Rubež zastavljenega deleža
Izvršba na zastavljeni delež ali del deleža za poplačilo terjatev zastavnega upnika (upnika) se lahko vloži v primeru neizpolnitve ali nepravilne izpolnitve dolžnikove obveznosti, zavarovane z zastavo, v okoliščinah, za katere je odgovoren. (odstavek 1 člena 348 Civilnega zakonika Ruske federacije).
Praviloma se terjatve zastavnega upnika (upnika) poravnajo iz vrednosti zastavljenega premoženja s sodno odločbo (odstavek 1 člena 349 Civilnega zakonika Ruske federacije).
Pozorni morate biti na tri različne situacije, v katerih je delež zastavljen:
1) član družbe;
2) tretji osebi s strani udeleženca - pravne osebe;
3) tretji osebi s strani udeleženca - fizične osebe.
V prvem in drugem primeru je izpolnitev terjatve zastavnega upnika na račun zastavljenega premoženja brez postopka na sodišču dovoljena na podlagi sporazuma med zastaviteljem in zastavnim upnikom (odstavek 2 člena 349 Civilnega zakonika Ruske federacije). zveza).
Na podlagi 3. člena čl. 349 Civilnega zakonika Ruske federacije je lahko pogodba o zunajsodni zaplembi zastavljenega premoženja:
Sklenjeno kadarkoli;
vključena v zastavno pogodbo.
Če je hipotekarni dolžnik fizična oseba, je pogodba sklenjena, če obstaja notarsko overjeno soglasje hipotekarnega dolžnika za izvensodni postopek izvršbe zastavljene premičnine (4. člen 349. člena Civilnega zakonika Ruske federacije).
V tretjem primeru, ker mora posamezni udeleženec pri zastavitvi deleža tretji osebi pridobiti soglasje skupščine, se lahko izvršba na zastavljenem premoženju izreče le s sodno odločbo (1. podčlen 3. odst. 349. čl. Civilni zakonik Ruske federacije).
Prodaja zastavljenega deleža
Prodaja (odprodaja) zastavljenih premičnin, za katere je v skladu s 2. čl. 349 Civilnega zakonika Ruske federacije se izvršba izvede na način, ki ga določa zakon o zastavi, razen če zakon ne določa drugače (odstavek 2 člena 350 Civilnega zakonika Ruske federacije).
Zakon o zastavi določa različne postopke prodaje zastavljenih premičnin med izvršbo:
S sodno odločbo - se izvede s prodajo na javni dražbi, ki se izvaja na način, ki ga določa zakonodaja Ruske federacije o izvršilnem postopku;
brez postopka na sodišču (izven sodišča) - s prodajo na dražbi v skladu s pravili, ki jih določa čl. 447 in 448 Civilnega zakonika Ruske federacije, zakona o zastavi in dogovoru strank ali s prodajo zastavljenega premoženja na podlagi komisijske pogodbe, sklenjene med zastavnim upnikom in komisionarjem.
Tako se zastavljeno premoženje prodaja s prodajo na javni dražbi ali na podlagi komisijske pogodbe.
V prvem primeru se pravice in obveznosti udeleženca družbe prenesejo s soglasjem preostalih udeležencev (9. člen 21. člena zakona o LLC).
Primerno je citirati izjavo A.V. Gabova: »Zanimive so ustrezne norme 6. čl. 23. in 9. odstavek čl. 21. člena zakona. V skladu z zadnjim od njih se pri prodaji deleža ali dela deleža v odobrenem kapitalu družbe na javni dražbi pravice in obveznosti udeleženca družbe na pridobljenem deležu ali njegovem delu prenesejo s soglasjem udeleženci. Prvi pomeni, da če takšno soglasje ni pridobljeno, delež "preide" na družbo. Po logiki zakona se izkaže, da oseba na javni dražbi pridobi lastninsko pravico na delnici, ki ji ne daje nobenih pravic (saj ne zagotavlja nobenih drugih pravic razen pravic udeleženca). In če soglasje ne bo pridobljeno, bo delnica postala last družbe same in mimogrede ne bo podeljena nobena pravica.«
Konstrukcija "soglasje udeležencev družbe" ne pomeni potrebe po izvedbi skupščine z ustrezno točko dnevnega reda, ampak predpostavlja neposredno izražanje volje udeležencev.
Šteje se, da je soglasje prejeto pod naslednjimi pogoji (10. člen, 21. člen zakona LLC):
Vsi udeleženci so v 30 dneh ali drugem roku, določenem z listino od dneva, ko je podjetje prejelo ustrezno vlogo družbi, predložili pisne izjave o soglasju s prenosom deleža ali dela deleža na tretjo osebo;
v navedenem roku niso bile podane pisne izjave o zavrnitvi soglasja k odtujitvi ali prenosu deleža (dela deleža).
Kaj storiti, če soglasje udeležencev družbe ni bilo pridobljeno?
V skladu s 5. odstavkom čl. 23 zakona LLC, delež ali del deleža preide na družbo dan po izteku obdobja, določenega z zakonom LLC ali listino družbe za pridobitev soglasja udeležencev.
V skladu s 7. odstavkom čl. 23 zakona LLC preide delež ali del deleža v družbo z dnem, ko kateri koli udeleženec prejme zavrnitev soglasja za njegov prenos na osebo, ki je delež ali del deleža pridobila na javni dražbi. . V tem primeru je družba dolžna osebi, ki je pridobila delež ali del deleža v odobrenem kapitalu na javni dražbi, plačati njegovo dejansko vrednost, ugotovljeno na podlagi računovodskih izkazov za zadnje poročevalsko obdobje pred dnem pridobitev poslovnega deleža na javni dražbi ali pa mu z njegovim soglasjem izročiti stvarno premoženje enake vrednosti.
»Dejanska vrednost delnice« bo skoraj vedno nižja od cene, po kateri je bila delnica kupljena na javni dražbi. Tako je nakup deleža (dela deleža) na javni dražbi smiseln šele, ko je zagotovljena pridobitev soglasja udeležencev oziroma ne bo zavrnitve.
Prodaja deleža po komisijski pogodbi je po našem mnenju problematična. To je v veliki meri razloženo s posebnostmi pravnega režima delnice - njen zastavitelj je vedno naveden v Enotnem državnem registru pravnih oseb.
Na podlagi 1. odstavka čl. 990 Civilnega zakonika Ruske federacije se komisionar zavezuje, da bo v imenu naročitelja za plačilo opravil eno ali več transakcij v svojem imenu, vendar na stroške naročitelja. Pri poslu, ki ga komisionar sklene s tretjo osebo, komisionar pridobi pravice in se zaveže, čeprav je bil komitent v poslu imenovan ali stopil v neposredno razmerje s tretjim za njegovo izvršitev. Komisionar po definiciji ne bo mogel v svojem imenu zaključiti transakcije za prodajo deleža ali dela deleža v odobrenem kapitalu LLC, vključno z vlogo vlagatelja pri vnosu podatkov o njegovem zastavo v Enotnem državnem registru pravnih oseb.