Zastaw udziału w kapitale zakładowym. Co nowego? Wzór umowy zastawu udziału w prawie wartości akcji zwykłych

Uczestnik spółki ma prawo zastawić swój udział lub jego część w kapitale zakładowym innemu uczestnikowi spółki lub, jeżeli statut spółki nie zabrania tego, za zgodą walnego zgromadzenia uczestników osobie trzeciej (art. 22 ustawy nr 14-FZ). Tym samym założyciel nie będzie następcą osoby trzeciej, jeśli zabrania tego statut.
Decyzja walnego zgromadzenia o wyrażeniu zgody na zastawienie udziału lub jego części w kapitale zakładowym należącym do uczestnika spółki zapada większością głosów, chyba że do podjęcia takiej decyzji wymagana jest większa liczba głosów statut firmy. Przy ustalaniu wyników głosowania nie uwzględnia się głosu uczestnika zamierzającego zastawić swój udział lub jego część.
Umowa zastawu udziałowego lub jego część w kapitale zakładowym spółki podlega notarialnemu poświadczeniu. Zasada ta została ustanowiona ustawą nr 312-FZ, która weszła w życie 1 lipca 2009 r. Ustawa ta wprowadziła odpowiednie zmiany w art. 22 ustawy nr 14-FZ. Niezachowanie formy notarialnej określonej transakcji pociąga za sobą jej nieważność.
Artykuł 22 ustawy nr 14-FZ szczegółowo reguluje kwestię, w jaki sposób wystawiony zostaje zastaw udział lub jego część w kapitale zakładowym.
Notariusza w terminie nie później niż 3 dni od dnia notarialne zawarcie umowy zastawu na udział (jej część) w kapitale zakładowym spółki przechodzi do organu rejestrowego oświadczenie O. Wskazuje w nim rodzaj obciążenia (zastawu) udziału (jego części) oraz okres, przez który to obciążenie będzie obowiązywać, lub tryb ustalania tego okresu. Wniosek ten podpisuje członek spółki – zastawca.
Notariusz może złożyć taki wniosek bezpośrednio w punkcie rejestracyjnym lub przesłać go pocztą za potwierdzeniem jego otrzymania. Wniosek można przesłać także za pomocą faksu, sieci komputerowej i innych środków technicznych, jeżeli taką procedurę określi federalny organ wykonawczy upoważniony przez Rząd Federacji Rosyjskiej.
Do chwili obecnej nie została ustalona procedura składania wniosku za pomocą środków technicznych. W terminie trzech dni od otrzymania przedmiotowego wniosku organ dokonujący państwowej rejestracji osób prawnych dokonuje wpisu w Jednolitym Państwowym Rejestrze Podmiotów Prawnych o obciążeniu odpowiedniego udziału lub jego części w kapitale zakładowym spółki zastawem, ze wskazaniem okresu obowiązywania takiego obciążenia lub trybu jego ustalania.
Wpis do Jednolitego Państwowego Rejestru Podmiotów Prawnych w sprawie obciążenia udziału lub jego części w kapitale zakładowym spółki zastawem wygasa (unieważnia) na podstawie wspólnego wniosku zastawcy i zastawnika lub prawomocnego orzeczenia sądu.
Nie później niż w terminie trzech dni od dnia notarialnego zawarcia umowy zastawu udziału lub jego części notariusz, który notarialnie poświadczył tę transakcję, przenosi na spółkę, w której udział lub część udziału w kapitale zakładowym jest zastawił kopię wskazanego wniosku.
Spory pojawiają się wokół szeregu kwestii związanych z przeniesieniem udziału (jego części) na zabezpieczenie. Podajmy przykład z praktyki sądowej.
W uchwale z dnia 02.09.2009 w sprawie nr A44-1084/2007 Federalna Służba Antymonopolowa Okręgu Północno-Zachodniego zgodziła się z wnioskiem sądu niższej instancji, który odmówił zaspokojenia roszczenia uczestnika LLC o unieważnienie decyzji Walnego Zgromadzenia uczestników o wyrażenie zgody na zastaw udziałów w kapitale zakładowym spółki. Uzasadnienie - brak w sprawie odpowiednich dowodów faktycznego odbycia ww. zgromadzenia i podjęcia zaskarżonej decyzji.
Zgodnie z ust. 1 art. 32 ustawy nr 14-FZ, najwyższym organem spółki jest walne zgromadzenie uczestników, które podejmuje decyzje w ramach swoich kompetencji. Organ wykonawczy spółki organizuje prowadzenie protokołu walnego zgromadzenia. Uchwała walnego zgromadzenia podjęta z naruszeniem przepisów prawa, innych aktów prawnych Federacji Rosyjskiej, statutu spółki oraz z naruszeniem praw i uzasadnionych interesów jej uczestnika może zostać uznana przez sąd za nieważną na wniosek uczestnik, który nie brał udziału w głosowaniu lub głosował przeciwko zaskarżonej decyzji (klauzula 1 art. 43 ustawy nr 14-FZ).
Wniosek taki można złożyć w terminie dwóch miesięcy od dnia, w którym uczestnik dowiedział się lub powinien był dowiedzieć się o decyzji. Jeżeli brał udział w walnym zgromadzeniu, które podjęło zaskarżoną decyzję, wniosek ten można złożyć w terminie dwóch miesięcy od dnia jej podjęcia.
Rozpatrując tę ​​sprawę w sądzie I instancji, sąd wielokrotnie zwracał się do osób biorących udział w sprawie o wydanie oryginału protokołu walnego zgromadzenia uczestników, m.in. od skarżącego. Dokument ten jednak nigdy nie został przedstawiony sądowi. Faktu odbycia walnego zgromadzenia nie potwierdziły także zeznania świadków przesłuchanych przez sąd I instancji w toku rozpatrywania sprawy.
W takich okolicznościach FAS zgodził się z wnioskiem sądu pierwszej instancji, że walne zgromadzenie faktycznie się nie odbyło. Ponadto, zdaniem sądu, przedstawiony odpis protokołu ww. zgromadzenia nie stanowi dowodu na podjęcie zaskarżonych decyzji w drodze głosowania korespondencyjnego.
Ponieważ nie przedstawiono oryginału protokołu zgromadzenia, którego decyzja jest kwestionowana, ani jego należycie poświadczonej kopii, sądy nie mogły uznać za udowodnione, że walne zgromadzenie podjęło sporną decyzję.
Zastawnik nabywa prawo do przejęcia zastawu, jeżeli w dniu, w którym zobowiązanie zabezpieczone zastawem stało się wymagalne, nie zostało ono wykonane. Wyjątkiem są przypadki, gdy z mocy prawa lub umowy takie prawo powstaje później lub z mocy prawa windykacja może nastąpić wcześniej (uchwała Federalnej Służby Antymonopolowej Okręgu Centralnego z dnia 2 lipca 2010 r. N F10-2069/ 10).

O czym należy pamiętać przy przekazywaniu udziału spółki uczestnikom LLC i osobom trzecim?

Zgodnie z ust. 1 art. 21 ustawy nr 14-FZ przeniesienie udziału lub jego części w kapitale zakładowym na jednego lub więcej uczestników danej spółki lub na osoby trzecie następuje na podstawie transakcji, w drodze sukcesji lub inna podstawa prawna. We wszystkich tych przypadkach często pojawiają się kontrowersyjne sytuacje.
Analizując najnowszą praktykę sądową, odpowiemy na pytanie postawione w tytule rozdziału.
Ustawa nr 14-FZ przewiduje prawo uczestnika spółki do sprzedaży lub w inny sposób przeniesienia swojego udziału lub jego części w kapitale zakładowym na jednego lub więcej uczestników spółki. Na dokonanie takiej transakcji nie jest wymagana zgoda innych uczestników lub firmy, chyba że statut stanowi inaczej.
Samo społeczeństwo, na mocy art. 23 ustawy N 14-FZ nie ma prawa nabywać udziałów (ich części) w swoim kapitale zakładowym, z wyjątkiem przypadków przewidzianych w tej ustawie. Jak przypomniał Najwyższy Sąd Arbitrażowy Federacji Rosyjskiej w swoim postanowieniu nr VAS-2864/10 z dnia 05.05.2010 r. w sprawie nr A07-7867/2008, naruszenie tej zasady pociąga za sobą nieważność odpowiedniej transakcji (art. 168 Kodeks cywilny Federacji Rosyjskiej).
W wyroku Naczelnego Sądu Arbitrażowego Federacji Rosyjskiej z dnia 5 maja 2010 roku N VAS-3726/10 w sprawie nr A55-2789/2008 sąd najwyższy przypomniał, co następuje. Zgodnie z paragrafem 8 art. 21 ustawy nr 14-FZ udziały w kapitale zakładowym przechodzą na spadkobierców obywateli i następców prawnych osób prawnych będących członkami spółki. Statut może przewidywać, że przeniesienie na spadkobierców jest dozwolone wyłącznie za zgodą pozostałych uczestników spółki. Ponadto tryb uzyskania takiej zgody może być różny w zależności od podstawy przeniesienia udziału lub jego części na osobę trzecią.
Nieodpłatna cesja udziału przez jednego uczestnika LLC na innego uczestnika jest jednym ze sposobów zbycia udziału. W konsekwencji taka transakcja podlega w pełni przepisom ust. 2 art. 21 ustawy nr 14-FZ, że jego prowizja wymaga zgody innych uczestników spółki, jeżeli jest to wyraźnie określone w statucie.
Jak stwierdzono w Postanowieniu Naczelnego Sądu Arbitrażowego Federacji Rosyjskiej z dnia 20.04.2010 N VAS-1888/10, w przypadku naruszenia przez któregokolwiek uczestnika spółki postanowień statutu dotyczących konieczności uzyskania zgoda pozostałych uczestników na cesję udziału, taka transakcja w związku z art. 174 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej jest kwestionowana. Może ono zostać uznane za nieważne przez sąd na wniosek osoby, w interesie której ustanowiono ograniczenia.
Wspólnicy spółki mają prawo pierwokupu udziału lub jego części uczestnika po cenie oferowanej osobie trzeciej lub po cenie od niej odmiennej, ustalonej z góry w statucie spółki proporcjonalnie do wielkości posiadanych przez nich udziałów. Statut spółki może przewidywać inną procedurę wykonywania prawa pierwokupu do nabycia akcji lub jej części (klauzula 4, art. 21 ustawy nr 14-FZ).
Uchwałą z dnia 04.09.2010 r. w sprawie nr A55-10076/2009 Okręg FAS Wołga ustalił, co następuje.
Klauzule 7.2 - 7.5 Statutu Privolzhsky PZhRT LLC przewidują prawo pierwokupu jego uczestników do nabycia udziałów w kapitale zakładowym po sprzedaży jego udziału przez uczestnika. Jednakże klauzula 7.1 Karty przewiduje prawo uczestnika do sprzedaży lub innego przeniesienia swojego udziału w kapitale zakładowym w całości lub w części na jednego lub więcej uczestników spółki. Klauzula 7.2 Statutu określa prawo pierwokupu uczestników spółki do nabycia udziału proporcjonalnie do ich udziałów w kapitale zakładowym; w przypadku odmowy zakupu przez jednego lub więcej uczestników, prawo to przechodzi na pozostałych uczestników proporcjonalnie do ich wkładów kapitału docelowego.
Sąd wyjaśnił: prawo pierwokupu oznacza przewagę jednych osób w dokonaniu transakcji nad innymi. Nabycie zbytego udziału przez jednego wspólnika spółki nie może naruszać prawa pierwokupu pozostałych jej wspólników, gdyż statut nie zawiera wymogu, aby uczestnik musiał zaoferować sprzedaż swojego udziału wszystkim uczestnikom spółki.
Sąd doszedł także do wniosku: fakt, że uczestnikom spółki przysługuje prawo pierwokupu udziału posiadanego przez uczestnika w stosunku do innych osób (jeżeli zostały one określone w statucie) nie oznacza nieważności transakcji sprzedaży udziałów udział. Naruszenie prawa pierwokupu pociąga za sobą możliwość przeniesienia praw i obowiązków wynikających z transakcji na osobę, której prawo zostało naruszone, na żądanie tej osoby.
O cesji roszczenia należy powiadomić spółkę na piśmie i przedstawić dowód tej cesji. Nabywca udziału wykonuje prawa i obowiązki uczestnika spółki od chwili zawiadomienia spółki o cesji.
Dla przeniesienia praw uczestnika spółki na nabywcę udziału nie ma znaczenia, czy w dokumentach założycielskich spółki nastąpiły zmiany, czy też nie, związane ze zmianami w składzie uczestników lub wielkości ich udziałów. Nie ma znaczenia dla ustalenia faktu przeniesienia praw i obowiązków uczestnika oraz faktu, że w statucie nie ma państwowej rejestracji takich zmian, ponieważ ustawodawca nie łączy faktu rejestracji państwowej z momentem przeniesienia praw i obowiązków uczestnika oraz własności udziału.
Jak wyjaśniła Federalna Służba Antymonopolowa Okręgu Moskiewskiego w uchwale nr KG-A41/4368-10 z dnia 05.07.2010 r., małżonek lub małżonek uczestnika spółki z ograniczoną odpowiedzialnością przy podziale majątku małżonków, otrzymawszy udział w spółce związany z majątkiem wspólnym małżonków, nabywa prawa majątkowe (ale nie automatycznie prawa uczestnika spółki). Stanowisko to odpowiada praktyce sądowej i arbitrażowej (Orzeczenie Naczelnego Sądu Arbitrażowego Federacji Rosyjskiej z dnia 30 października 2009 r. N VAS-13987/09, Uchwała Federalnej Służby Antymonopolowej Okręgu Moskiewskiego z dnia 25 lipca 2008 r. N KG-A40 /5734-08).
Prawa uczestnika spółki wynikają z jego osobistego udziału w spółce i są regulowane nie przez prawo rodzinne, ale przez prawo korporacyjne. Procedurę zostania członkiem spółki regulują przepisy ustawy nr 14-FZ.
Jak stwierdzono w paragrafie 11 art. 21 ustawy nr 14-FZ, transakcja mająca na celu zbycie udziału lub jego części w kapitale zakładowym spółki podlega poświadczeniu notarialnemu. Niezachowanie formy notarialnej skutkuje nieważnością transakcji.
Notarializacja nie jest wymagana w następujących przypadkach:
- przeniesienia udziału na spółkę w trybie przewidzianym w art. Sztuka. 23 i 26 ustawy nr 14-FZ, tj. gdy spółka wykupuje udział od uczestnika chcącego wystąpić ze spółki;
- podział udziałów pomiędzy uczestnikami spółki oraz sprzedaż udziałów wszystkim lub niektórym uczestnikom lub osobom trzecim zgodnie z art. 24 Ustawa nr 14-FZ;
- skorzystanie z prawa pierwokupu poprzez złożenie oferty sprzedaży udziału lub jej części i jej przyjęcie zgodnie z ust. 5 – 7 art. 21 ustawy nr 14-FZ, tj. przy nabyciu akcji w wyniku skorzystania z prawa pierwokupu jej nabycia.
Jeżeli uczestnik spółki zawarł umowę zobowiązującą do dokonania, po zaistnieniu określonych okoliczności lub spełnieniu przez drugą stronę zobowiązania wzajemnego, transakcji mającej na celu zbycie udziału lub jego części w kapitale zakładowym spółki, spółki i bezprawnie uchyla się od notarialnego poświadczenia transakcji, nabywca udziału lub jego części ma prawo żądać wszczęcia postępowania sądowego w sprawie przeniesienia na niego udziału lub jego części. W takim przypadku decyzja arbitrażowa stanowi podstawę do państwowej rejestracji odpowiednich zmian dokonanych w Jednolitym Państwowym Rejestrze Podmiotów Prawnych.
Jeżeli zgodnie z warunkami transakcji udział lub jego część zostanie przeniesiona na nabywcę z jednoczesnym ustanowieniem zastawu lub innych obciążeń, odpowiednie obciążenia zostaną wskazane we wniosku o dokonanie odpowiednich zmian w Jednolitym Rejestrze Państwowym Osób Prawnych, podpisany przez uczestnika spółki zbywającego udział lub jego część.
Udział uczestnika spółki można zbyć do czasu jego całkowitego wpłacenia jedynie w części, w której został wniesiony.
Federalna Izba Notarialna opracowała Zalecenia dotyczące stosowania niektórych przepisów ustawy federalnej „O spółkach z ograniczoną odpowiedzialnością”, która stanowi, że transakcje przeniesienia własności udziału w spółce podlegają obowiązkowemu poświadczeniu notarialnemu (ust. 1, ust. 11, art. 21 ustawy nr 14-FZ):
- jednego uczestnika z drugim uczestnikiem spółki, zawartej nie w ramach wykonywania prawa poboru akcji;
- członków spółki osobom trzecim.
Zgodnie z art. 22 ustawy nr 14-FZ, umowa zastawu udziału lub jego części w kapitale zakładowym spółki podlega poświadczeniu notarialnemu. Niezachowanie formy notarialnej określonej transakcji pociąga za sobą jej nieważność.
Wykaz dokumentów potwierdzających uprawnienia osoby do zbycia udziału w spółce określa § 13 art. 21 Ustawa nr 14-FZ. Jak wskazano w Rekomendacjach, wskazany wykaz dokumentów nie jest wyczerpujący i zależy od konkretnych okoliczności zawieranej transakcji.
Przy poświadczaniu transakcji mających na celu zbycie udziału spółki notariuszom zaleca się zażądanie następujących dokumentów:
- statut spółki;
- umowa o zawiązaniu spółki, decyzja jedynego założyciela o utworzeniu spółki (w przypadku zbycia udziału przez założyciela spółki);
- wyciąg z Jednolitego Państwowego Rejestru Podmiotów Prawnych zawierający informacje o udziale danej osoby w spółce;
- dokument potwierdzający posiadanie przez daną osobę udziału w spółce (umowa założycielska; notarialna umowa nabycia udziału; dokument wyrażający treść transakcji nabycia udziału, sporządzony w prostej formie pisemnej; zaświadczenie akt dziedziczenia; zaświadczenie o posiadaniu udziału w majątku wspólnym małżonków itp.);
- dokument spółki potwierdzający wpłatę udziału przez osobę zbywającą;
- dokument spółki potwierdzający przestrzeganie zasad korzystania z prawa poboru akcji spółki, określonych w ustawie nr 14-FZ i statucie spółki;
- zgoda małżonka na przeniesienie własności i nabycie udziału w spółce;
- inne dokumenty niezbędne do przeprowadzenia transakcji zgodnie z prawem, wynikające z istoty konkretnej transakcji.
Zgodnie z ust. 5 s. 1 sztuka 333.24 Kodeksu podatkowego Federacji Rosyjskiej w przypadku certyfikacji innych umów, których przedmiot podlega ocenie, jeżeli takie poświadczenie jest obowiązkowe zgodnie z ustawodawstwem Federacji Rosyjskiej, uiszczana jest opłata państwowa w wysokości 0,5% kwoty umowy, ale nie mniej niż 300 i nie więcej niż 20 000 rubli.
Jednocześnie do celów obliczenia cła państwowego wartość nieruchomości ustalają rzeczoznawcy (klauzula 10 ust. 1 art. 333.25 Kodeksu podatkowego Federacji Rosyjskiej).
Po potwierdzeniu transakcji przez notariusza, nie później niż w ciągu trzech dni od dnia takiego poświadczenia, przekazuje spółce kopię wniosku o dokonanie odpowiednich zmian w Jednolitym Państwowym Rejestrze Podmiotów Prawnych, podpisaną przez uczestnika spółki zbycie udziału lub jego części.

Zastaw udziałowy w kapitale zakładowym spółki LLC

Zastaw prawny jest jedną z form zabezpieczenia wykonania zobowiązań.

Zgodnie z art. 22 ustawy „O spółkach z ograniczoną odpowiedzialnością” z dnia 08.02.1998 nr 14-FZ (zwanej dalej ustawą LLC), uczestnikowi przysługuje prawo zastawienia swojego udziału lub jego części:

• innemu uczestnikowi;
• innej osobie pod pewnymi warunkami, do których zaliczają się:
  • brak zakazu w karcie;
  • zgodę na zgromadzenie uczestników.

W takim przypadku decyzja taka zapada jednomyślnie lub większością głosów.

Przeniesienie udziału jako zabezpieczenia następuje na podstawie umowy. Jego główne warunki to:

• przedmiot zabezpieczenia;
• istota, wielkość zabezpieczanego zobowiązania;
• termin wykonania obowiązku.

WAŻNY! Niezastosowanie się do tych zasad powoduje nieważność umowy (postanowienie apelacyjne Sądu Okręgowego w Ałtaju z dnia 11 listopada 2015 r. nr 33-10668/2015).

Jeżeli w umowie jest mowa o umowie, z której wynika zabezpieczenie zobowiązania, wówczas warunki tego zobowiązania uważa się za uzgodnione.

Ważny! Domyślnie przez okres istnienia zastawu prawa uczestnika spółki wykonuje zastawnik (art. 358 § 15 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej). W umowie można określić inny warunek.

Notarializacja transakcji

Umowa zastawu na udział w kapitale zakładowym spółki z oo wymaga notarialnego poświadczenia. Brak takiego zastawu powoduje nieważność zastawu (orzeczenie apelacyjne Sądu Okręgowego w Niżnym Nowogrodzie z dnia 2 października 2012 r. Nr 33-7045/2012, uchwała XV Arbitrażowego Sądu Apelacyjnego z dnia 1 sierpnia 2016 r. Nr 15AP-6985 /2016).

Zgodność z formą notarialną staje się obowiązkowa także przy dokonywaniu innych czynności bezpośrednio związanych z zastawem. Należą do nich:

• przelew na inną osobę wierzytelności wynikającej z umowy zastawu (art. 389 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej, uchwała Sądu Arbitrażowego Okręgu Północnego Kaukazu z dnia 12 września 2016 r. w sprawie nr A32-20473/2013);
• wykonanie w odrębnym dokumencie umowy w sprawie pozasądowego postępowania w sprawie przejęcia przedmiotu zastawu (klauzula 4 uchwały plenum Naczelnego Sądu Arbitrażowego Federacji Rosyjskiej z dnia 17 lutego 2011 r. nr 10).

Rejestracja zmian dokonanych w Jednolitym Państwowym Rejestrze Podmiotów Prawnych na temat spółki

Fakt zawarcia umowy zastawu udziału w kapitale zakładowym spółki LLC musi zostać zarejestrowany w Jednolitym Państwowym Rejestrze Podmiotów Prawnych. Dokonując takich zmian, notariusz, który poświadczył transakcję, występuje jako wnioskodawca (klauzula 1.4 art. 9 ustawy „O państwowej rejestracji osób prawnych i przedsiębiorców indywidualnych” z dnia 08.08.2001 nr 129-FZ).

Wniosek sporządza notariusz na formularzu 14001 (zarządzenie Federalnej Służby Podatkowej nr ММВ-7-6/25@ z dnia 25 stycznia 2012 r.), podpisuje swoim wzmocnionym kwalifikowanym podpisem elektronicznym i przesyła go do organu rejestrującego drogą elektroniczną formularz.

Termin złożenia wniosku wynosi 2 dni robocze od dnia poświadczenia dokumentu. Jeżeli zastaw powstanie w przyszłości, termin ten wynosi 3 dni robocze i liczony jest od chwili powstania zastawu.

WAŻNY! Obowiązkiem notariusza jest przekazanie spółce kopii takiego oświadczenia, chyba że obowiązek taki zostanie przeniesiony w drodze porozumienia na jedną ze stron umowy.

Napisz o zastaw udziału w kapitale zakładowym LLC odzwierciedlone w ujednoliconym rejestrze z wykorzystaniem informacji otrzymanych z aplikacji:

• o wierzycielu hipotecznym;
• umowa zastawu.

Zapis takiego obciążenia zostaje anulowany (klauzula 3, art. 22 ustawy o LLC) na podstawie:

• oświadczenia zastawnika;
• decyzje sądowe.

Realizacja przez uczestnika przysługującego mu prawa do przeniesienia zastaw udziałów w LLC należy dołączyć odpowiednią rejestrację zgody pozostałych uczestników spółki na takie przeniesienie. Umowa musi być sporządzona według ustalonych zasad, a jej notarialne poświadczenie minimalizuje ryzyko uznania transakcji za nieważną.

Zastaw na udziałach w spółce LLC jest środkiem zapewniającym wykonanie obowiązków cywilnych. Na przykład firma zaciąga pożyczkę w banku, co z kolei oprócz zastawienia majątku i poręczenia osobistego wymaga sformalizowania długu właściciela takiej spółki LLC. W tym artykule przyjrzymy się, jak sporządzić umowę zastawu na udział w spółce LLC.

Co to jest zabezpieczenie?

Zastaw jest środkiem zabezpieczającym wykonanie zobowiązania. Początkowo powstaje sam obowiązek (na przykład zapłata określonej kwoty pieniędzy). W tym przypadku zastawcą może być albo główny dłużnik tego zobowiązania, albo dowolna osoba trzecia.

Aby spółka LLC mogła zastawić udział, statut tej spółki nie powinien zabraniać przeniesienia udziału w ramach zastawu na osobę trzecią. Nawet jeśli w społeczeństwie jest tylko jeden uczestnik.

Decyzję o zastawie udziału podejmuje decyzja założycieli większością głosów, z wyjątkiem głosu założyciela, który planuje zastawić swój udział. Jego głos nie powinien się liczyć. Jeśli w społeczeństwie jest tylko jeden uczestnik, wówczas podejmuje on decyzję samodzielnie.

Umowa zastawu na udziały w spółce LLC

Po sporządzeniu umowy zastawu na udziałach należy ją poświadczyć notarialnie. Następnie informacje o umowie są wpisywane do Jednolitego Państwowego Rejestru Podmiotów Prawnych.

Ważny! Do zawarcia umowy nie jest wymagana niezależna ocena udziału w spółce LLC. Strony umowy samodzielnie wyceniają swój udział, biorąc pod uwagę jego rzeczywistą wartość.

Jeżeli dłużnik nie wywiąże się ze swoich zobowiązań, wierzyciel może przejąć zabezpieczenie. Jednocześnie pożyczkodawca musi mieć pewność, że udział i LLC będą równie płynne, jak przy rejestracji udziału jako zabezpieczenia. W związku z tym istnieją pewne ograniczenia:

Zarówno zastawca, jak i zastawnik mają prawo wykonywać prawa uczestnika LLC.

Ponieważ w momencie zastawienia udziału LLC prawa korporacyjne uczestnika przechodzą na zastawnika, sam wierzyciel uczestniczy w jego imieniu w spotkaniach uczestników LLC. Jednocześnie ma prawo głosować przy podejmowaniu niektórych decyzji lub podejmować je indywidualnie, jeśli LLC ma tylko jednego uczestnika. Decyzje, jakie ma prawo podjąć wierzyciel hipoteczny, obejmują następujące kwestie:

• podwyższenie kapitału docelowego w wyniku wniesienia nowego uczestnika, ponieważ w tym przypadku udział uczestników LLC zostanie znacznie rozwodniony;
• w sprawie zatwierdzenia dużych transakcji w kwestiach zmniejszenia aktywów netto, przeniesienia własności nieruchomości, co ostatecznie może doprowadzić do bankructwa;
• po zmianie dyrektora LLC na osobę niekontrolowaną przez uczestnika;
• w przypadku reorganizacji lub wydzielenia spółki na rzecz osoby trzeciej.

Ważny! Aby uniknąć takich sytuacji, umowa zastawu udziału w spółce LLC musi zawierać następującą informację: „prawa korporacyjne członka Spółki w dalszym ciągu wykonuje zastawca”.

W przypadku wykonywania praw członka Spółki przez zastawnika obowiązkiem dyrektora jest powiadamianie zastawnika o zgromadzeniach uczestników, podając miejsce i godzinę ich odbycia oraz porządek obrad. Protokół ze spotkania podpisuje zastawnik wraz z innymi uczestnikami LLC.

Jeżeli Spółka nie zawiadomi zastawnika o zgromadzeniu, na którym bez jego zgody zostanie podjęta jakakolwiek decyzja, wówczas zastawnik ma prawo zaskarżyć tę decyzję na drodze sądowej.

Ważne jest, aby nie przegapić tego momentu, ponieważ nieumiejętne wykorzystanie zabezpieczeń może prowadzić do utraty kontroli nad biznesem. Ważne jest, aby w umowie określić wszelkie uprawnienia zastawcy i zastawnika.

Zastawca nie ma prawa zbyć zastawu bez zgody zastawnika, chyba że umowa lub przepisy prawa tak stanowią.

Wszystkie informacje o zastawie znajdują odzwierciedlenie w Jednolitym Państwowym Rejestrze Podmiotów Prawnych, w związku z tym członek spółki nie ma prawa sprzedawać, dawać ani wymieniać akcji i opuszczać LLC bez zgody zastawnika. Transakcja taka jak zastaw na udziale podlega notarialnemu poświadczeniu, w którym notariusz bada umowę i wymaga pisemnej zgody zastawnika.

Zastaw udziału w spółce LLC zostaje zachowany w przypadku przeniesienia udziału na inną osobę, w tym także na następcę prawnego.

Wygaśnięcie kaucji

Aby spłacić zabezpieczenie w całości, usunięcie zabezpieczenia nie wystarczy. Ważne jest, aby wyczyścić wpis w Jednolitym Państwowym Rejestrze Podmiotów Prawnych dotyczący obciążenia udziału. Można to zrobić albo na podstawie wniosku wierzyciela hipotecznego (formularz nr P14001), albo na podstawie postanowienia sądu. Wniosek podpisuje zastawnik, którego podpis jest poświadczony notarialnie. Dlatego nie będzie możliwe wykluczenie informacji z Jednolitego Państwowego Rejestru Podmiotów Prawnych bez hipoteki.

Termin na złożenie takiego wniosku nie jest ograniczony przepisami prawa. Można to jednak zapisać w umowie zabezpieczającej. Jeżeli zastawnik nie spieszy się ze złożeniem takiego wniosku lub w ogóle go nie składa, zastawnik może wystąpić do sądu o wymuszenie złożenia wniosku o spłatę zobowiązania.

Zamknięcie zastawionego udziału w spółce LLC

Jeżeli dłużnik nie wykona zobowiązania zabezpieczonego zastawem, zastawnik występuje o odzyskanie zastawionego udziału. Można to zrobić na mocy decyzji sądu. Umowa zastawu może zawierać także procedurę windykacji pozasądowej, jednak w praktyce taka procedura jest dość złożona, gdyż wiąże się z przejściem wielu procedur administracyjnych. Dlatego lepiej jest stosować kary na drodze sądowej.

Złożenie przez zastawnika wniosku do sądu o odzyskanie zastawionego udziału nie gwarantuje przejścia tego udziału na jego własność. Na przykład, jeśli w spółce LLC jest więcej niż jeden uczestnik, pozostali uczestnicy mogą zapłacić wierzycielowi hipotecznemu wartość udziału lub jego części w oparciu o kwotę długu. Wpłaty należy dokonać w terminie 3 miesięcy od dnia złożenia wniosku o odbiór akcji.

Co jeszcze powinno znaleźć się w umowie zastawu udziałowego?

Ważne jest, że umowa zastawu udziału LLC przewiduje również mechanizm sprzedaży udziału w zabezpieczeniu. Możesz to zrobić na następujące sposoby:

• Z chwilą otrzymania udziału na własność zastawnika po cenie określonej w umowie;
• Sprzedając zabezpieczenie innej osobie po cenie rynkowej lub wyższej, zatrzymując z wpływów dług zabezpieczony sprzedanym zabezpieczeniem.

Ważny! Wymienione sposoby zbycia udziału możliwe są wyłącznie w przypadku, gdy hipoteką jest osoba prawna lub przedsiębiorca.

Gdy nie da się zebrać udziału

Zamknięcie udziału LLC nie jest możliwe, jeśli spełnione są dwa warunki:

• Okres opóźnienia jest krótszy niż 3 miesiące;
• Żądania zastawnika są nieproporcjonalne do wartości udziału w zastawie. Warunek ten jest właściwy, jeżeli wysokość niewypełnionego zobowiązania jest mniejsza niż 5% wartości rynkowej udziału.

Na przykład wierzyciel hipoteczny wystąpił o odzyskanie udziału, którego wartość przekracza 3 miliony rubli. Zadłużenie wynosi 200 tysięcy rubli. W takim przypadku wierzycielowi hipotecznemu można odmówić przejęcia udziału, ponieważ kwota długu jest wyraźnie nieproporcjonalna do wartości zabezpieczenia.

Umowa zastawu udziałowego stanowi zatem gwarancję zabezpieczenia długu pożyczkobiorcy. Decydując się jednak na zawarcie takiej umowy, należy wziąć pod uwagę pewne niuanse dotyczące pomyślnej spłaty zadłużenia, a także normalnego rozwiązania zastawu.

Umowy zastawu na udziałach w spółce LLC zawierane są w celu zabezpieczenia zobowiązań materialnych o dowolnym charakterze. Jeżeli dłużnik nie spłaci długu w wyznaczonym terminie, wierzyciel uzyskuje prawo do jego ściągnięcia w drodze sprzedaży zastawionego majątku, przy czym sprzedaż zastawionego majątku musi nastąpić w sposób przewidziany przez prawo. Przepisy dopuszczają zawieranie umów zastawów udziałowych z osobami prawnymi, przedsiębiorcami i obywatelami. Zastawcą może być sam dłużnik lub inna osoba chcąca zabezpieczyć swoje zobowiązania.

Dokumenty regulacyjne

Zastaw na udziale w kapitale zakładowym spółki odbywa się na zasadach określonych w § 11 art. 21, art. 22 Ustawa federalna nr 14. Zgodnie z nimi umowa ta musi być poświadczona notarialnie. Zastaw na udziale uczestnika LLC jest możliwy tylko w przypadku jego opłacenia. Jeżeli w momencie zaistnienia konieczności dokończenia transakcji nie zostanie ona w całości opłacona, założyciel ma prawo wystawić zastaw części udziału odpowiadającej wniesionemu wkładowi.

Należy podkreślić, że uczestnicy LLC mają prawo zawrzeć w statucie zakaz zawierania tych umów. Można również przewidzieć specjalną procedurę rejestracji zastawu udziału w spółce LLC. Procedura transakcji z osobą trzecią na podstawie statutu spółki LLC może przewidywać obowiązkowe uzyskanie zgody od wszystkich uczestników spółki. Decyzja o jego odbyciu zapada na walnym zgromadzeniu, co potwierdza się poprzez sporządzenie protokołu. Po zawarciu umowy zastawu udziału w kapitale zakładowym organizacja może przejąć odpowiedzialność za zobowiązania dłużnika, jeżeli zastawnik wyrazi na to zgodę. Pozwoli to uniknąć konieczności przyjmowania osoby trzeciej jako założyciela. Zapłata długu wierzycielowi stanowi podstawę do przeniesienia własności udziału lub odpowiadającej mu części na spółkę.

Jeżeli umowa zostaje zawarta pomiędzy uczestnikami spółki LLC, nie jest konieczne uzyskanie zgody innych uczestników.

Następnie umowa zastawu na udział w kapitale zakładowym LLC zostaje poświadczona przez notariusza. Strony muszą przedstawić odpowiednie dokumenty.

Procedura zastawu udziału w spółce LLC

Zastaw udziału LLC na rzecz osoby trzeciej (prawnej i fizycznej) oraz uczestnika spółki odbywa się w ten sam sposób.

1. Notariusz sprawdza przekazane dokumenty i upewnia się, że strony mają prawo do zawarcia transakcji.
2. Jeżeli nie stwierdzi żadnych naruszeń, sporządza projekt umowy i rejestruje go w wymagany sposób.
3. Następnie wniosek o zmianę w Jednolitym Państwowym Rejestrze Podmiotów Prawnych zostaje poświadczony. Musi zostać podpisany przez strony transakcji osobiście.
4. Następnie notariusz przesyła dokumenty do Federalnej Służby Podatkowej w celu wpisania informacji o transakcji do Jednolitego Państwowego Rejestru Podmiotów Prawnych.

Notariusz poświadcza umowę zastawu na udział w kapitale zakładowym za cenę, na którą składa się taryfa oraz koszt wykonanych prac prawnych i technicznych.

Wartości nominalne udziałów uczestników LLC stanowią kapitał docelowy Spółki.

Umowa musi być potwierdzona notarialnie. W przypadku nieprzestrzegania formy notarialnej transakcję uważa się za nieważną.

Zastaw na udziale w kapitale zakładowym spółki podlega rejestracji państwowej i powstaje z chwilą tej rejestracji państwowej. Wszelkie koszty notarialnego zawarcia umowy może ponieść każda ze stron lub każdy uczestnik transakcji.

Zmiany i uzupełnienia będą ważne tylko wtedy, gdy zostaną dokonane w formie notarialnej i podpisane przez osoby upoważnione. Nieważność poszczególnych warunków nie pociąga za sobą nieważności pozostałych warunków.

Zgodnie z ust. 1 art. 336 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej przedmiotem zastawu może być każdy majątek, w tym rzeczy i prawa majątkowe.

W umowie tej przedmiotem zastawu jest udział Zastawcy w kapitale zakładowym LLC. Jego przynależność musi zostać potwierdzona oryginalnym wyciągiem z Jednolitego Państwowego Rejestru Podmiotów Prawnych.

Na podstawie art. 22 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej uczestnik spółki ma prawo przenieść swój udział w kapitale zakładowym jako zabezpieczenie na innego uczestnika lub osobę trzecią, chyba że zabrania tego statut Spółki.

Stronami są Zastawca i Zastawnik. Transakcje akcjami Spółki możliwe są wyłącznie za uprzednią pisemną zgodą Zastawnika.

Za nienależyte wykonanie zobowiązań strony ponoszą odpowiedzialność zgodnie z ustawodawstwem Federacji Rosyjskiej. W przypadku sporów między stronami należy je rozstrzygać przed sądem zgodnie z obowiązującym ustawodawstwem Federacji Rosyjskiej.

Umowę zastawu na udział w kapitale zakładowym spółki z oo sporządza się w trzech egzemplarzach: jeden jest przechowywany w aktach notarialnych, drugi wydawany jest Zastawcy i Zastawnikowi.

Zastaw jest jednym z najpopularniejszych i najskuteczniejszych sposobów zapewnienia wywiązania się ze zobowiązań. Często przedmiotem zastawu jest udział w kapitale zakładowym spółki z ograniczoną odpowiedzialnością, będący składnikiem majątku płynnego. Jakie są cechy zastawu? Będzie o tym mowa w dzisiejszym materiale.

Przedmiotem zastawu może być każdy majątek, w tym rzeczy i prawa majątkowe (wierzytelności), z wyjątkiem mienia wycofanego z obrotu, a także wierzytelności nierozerwalnie związane z osobą wierzyciela (w szczególności alimenty, naprawienie szkody wyrządzonej życia lub zdrowia oraz inne prawa, których przeniesienie na inną osobę jest prawnie zabronione (art. 336 ust. 1 kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej)).

Możliwość zastawienia udziału w kapitale zakładowym spółki z oo przewiduje art. 22 ustawy federalnej nr 14-FZ „O spółkach z ograniczoną odpowiedzialnością” (zwanej dalej ustawą LLC). Uczestnik spółki ma prawo zastawić swój udział (część udziału) innemu uczestnikowi lub, jeżeli statut nie zabrania tego, za zgodą walnego zgromadzenia – osobie trzeciej.

Na mocy ust. 1 art. 334 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej „wierzyciel z tytułu zobowiązania zabezpieczonego zastawem (zastawnik) ma prawo, w przypadku niewykonania zobowiązania przez dłużnika, do zaspokojenia swoich roszczeń z wartości majątku zastaw na nieruchomości, preferencyjnie przed innymi wierzycielami osoby będącej właścicielem tej nieruchomości (zastawcy), z wyjątkami przewidzianymi przez prawo.”

Ponieważ zastaw może pociągać za sobą przeniesienie zastawionego udziału, co z kolei obarczone jest redystrybucją kontroli korporacyjnej w spółce, ustawa o LLC przewidywała konstrukcję zgody na zastaw udziału lub jego części osobie trzeciej. Decyzję o wyrażeniu zgody podejmuje wyłącznie walne zgromadzenie uczestników spółki zwykłą większością głosów, chyba że statut przewiduje większą liczbę głosów do podjęcia takiej decyzji. W takim przypadku nie uwzględnia się głosu uczestnika, który zamierza zastawić swój udział. Zatem w pewnych okolicznościach uczestnicy posiadający nieznaczne udziały mogą uniemożliwić przeniesienie udziału akcjonariusza większościowego jako zabezpieczenia na stronę trzecią.

Wierzyciel musi dokładnie przestudiować statut spółki, w której zastawiane są mu udziały – może on zawierać zakaz zastawiania udziałów osobom trzecim.

Zastaw na udziale (części udziału) dokonany pomiędzy uczestnikami tej samej spółki następuje bez postępowania pojednawczego.

Jest rzeczą oczywistą, że zgoda na zastawienie udziału na rzecz osoby trzeciej musi mieć charakter wstępny. Wynika to z brzmienia ustawy o spółkach z oo: „...głos uczestnika, który zamierza zastawić…” (klauzula 1, art. 22).

Formalnie, nawet jeśli spółka składa się z jednego uczestnika, a statut zawiera zakaz przekazywania udziałów jako zabezpieczenia osobom trzecim, uczestnik ten nie może przeprowadzić tej transakcji, dopóki sam nie podejmie decyzji o wyrażeniu zgody na zabezpieczenie.

Istnieją szczególne wymagania dotyczące formy umowy zastawu na udział (część udziału) w kapitale zakładowym spółki z oo. Zatem zgodnie z ust. 2 art. 22 ustawy o spółkach z oo, umowa ta podlega poświadczeniu notarialnemu.

Umowa zastawu na ruchomości lub prawach majątkowych w celu zabezpieczenia zobowiązań wynikających z umowy, która wymaga poświadczenia notarialnego, podlega poświadczeniu notarialnemu (art. 339 klauzula 2 kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej). Nieprzestrzeganie zasad notarialnych pociąga za sobą nieważność umowy zastawu (klauzula 4, art. 339 kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej). Podobna zasada zawarta jest w ust. 2 art. 22 ustawy o spółkach z o.o.

Decyzją zarządu Izby Notarialnej Miasta Moskwy zatwierdzono Zalecenia metodologiczne dotyczące notarialnego poświadczania transakcji mających na celu alienację, zastaw udziału (części udziału) w kapitale zakładowym spółki LLC, w tym algorytm działań notariusza przy poświadczaniu takich umów.

Moment notarialnego zawarcia umowy wiąże się z powstaniem prawa do zastawu udziału lub części udziału (klauzula 1 art. 341 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej). Dłużnik (uczestnik spółki) lub osoba trzecia (uczestnik niebędący dłużnikiem zobowiązania głównego) może działać jako hipoteka (klauzula 1 art. 335 kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej). Zastawnikiem może być inny wspólnik spółki lub osoba trzecia.

Wydaje się, że spółka nie może być zastawnikiem udziału w swoim kapitale zakładowym, gdyż w tym przypadku jako dłużnik korporacyjny wobec uczestnika będzie jednocześnie wierzycielem z tytułu umowy zastawu. Zatem w tej sytuacji można mówić o zbiegu dłużnika i wierzyciela w jednej osobie, co stanowi podstawę do wygaśnięcia zobowiązania (art. 413 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej). Na tej podstawie spółka nie jest w stanie zaspokoić roszczeń zastawnika w imieniu uczestnika, ponieważ w tym przypadku prawo do zastawu udziału w jej kapitale zakładowym musi przejść na spółkę (art. 27 ustawy federalnej nr 2872- 1 „O zastawie”, zwana dalej Ustawą o zastawie). Niedozwolone jest także przeniesienie długu uczestnika na spółkę z jednoczesnym przeniesieniem na nią praw wierzyciela hipotecznego.

Zastaw spółki na przekazanych jej udziałach w celu zabezpieczenia zobowiązań samej spółki lub osób trzecich jest niedopuszczalny, gdyż ust. 2 art. 24 ustawy LLC ustanawia tylko dwa rodzaje transakcji z takimi udziałami: dystrybucję między uczestnikami i nabycie przez uczestników i (lub) osoby trzecie, chyba że zabrania tego statut. Pomimo faktu, że ustawa LLC nie zabrania takich transakcji, na mocy ust. 1 art. 22 prawo zastawu na udziale przysługuje wyłącznie uczestnikowi, a spółka sama w sobie nie jest uczestnikiem.

Zastawnikiem udziału może być także osoba posiadająca w związku z nim prawo do zarządzania gospodarczego (art. 335 ust. 2 kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej).

Zasadnicze warunki umowy zastawu udziału (części udziału) w kapitale zakładowym spółki z oo są następujące:

Przedmiot zabezpieczenia. Należy wskazać wielkość i wartość nominalną udziału (część udziału), pełną nazwę spółki oraz dane rejestrowe spółki LLC, której udział lub część udziału w kapitale zakładowym jest zastawiany. Należy także wskazać, czy zastawiony udział został opłacony w całości czy w części. Wpływa to na możliwość jego realizacji, ponieważ ustawa LLC nie zabrania zastawu niecałkowicie opłaconego udziału. W przypadku sprzedaży udziału wysokość jego zapłaty będzie znacząca nie w momencie zawarcia umowy zastawu, ale w momencie sprzedaży;
wycena zabezpieczenia. Przepisy nie nakładają obowiązku zaangażowania niezależnego rzeczoznawcy do wyceny zastawionego udziału, dlatego też procedura ta przeprowadzana jest za zgodą stron;
istota zastawu;
wysokość zobowiązania zabezpieczonego zastawem;
termin jego wykonania;
wskazanie, która strona ma zastawiony majątek. Wydaje się, że udział (część udziału) w kapitale zakładowym spółki z oo ze względu na swój charakter prawny nie może zostać przeniesiony na zastawnika, w związku z tym zawsze pozostaje on przy zastawcy;

Co do zasady zastawca lub zastawnik – w zależności od tego, kto posiada zastawiony majątek – obowiązany jest (o ile ustawa lub umowa nie stanowi inaczej) ubezpieczyć go na koszt zastawcy w całości od ryzyka utraty i uszkodzenia, a jeżeli pełna wartość nieruchomości przekracza kwotę zabezpieczonego zastawu roszczenia - za kwotę nie mniejszą niż kwota roszczenia (art. 343 ust. 1 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej).

Wskazane jest, aby w umowie zawrzeć zapis mówiący, że zastawca lub zastawnik nie ma obowiązku ubezpieczenia zastawionego udziału. W przeciwnym razie domyślnie będzie to odpowiedzialność uczestnika LLC (klauzula 1 art. 343 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej). Jednak z punktu widzenia zastawcy takie ubezpieczenie jest zasadne, zwłaszcza że odbywa się na koszt zastawcy.

Wynika to z dosłownego odczytania następujących norm:

Spółka ma prawo podejmować decyzję kwartalnie, raz na sześć miesięcy lub raz w roku w sprawie podziału zysku netto pomiędzy uczestników spółki (klauzula 1 art. 28 ustawy o LLC);
każdemu uczestnikowi przysługuje na walnym zgromadzeniu liczba głosów proporcjonalna do jego udziału w kapitale zakładowym spółki (paragraf 4 ust. 1 art. 32 ustawy o spółkach z ograniczoną odpowiedzialnością);
inne przepisy ustawy o spółkach z oo.

„Dywidendy” otrzymane przez uczestnika (zastawcę) od spółki nie podlegają przeniesieniu na zastawnika. Dzieje się tak z następujących powodów:

Wpływy otrzymane w wyniku korzystania z majątku (owoce, produkty, dochód) należą do osoby korzystającej z tego majątku zgodnie z prawem, chyba że ustawa, inne akty prawne lub umowa o korzystaniu z tego majątku stanowią inaczej (art. 136 Kodeksu Cywilnego). Kodeks Federacji Rosyjskiej);
Prawo zastawu rozciąga się na owoce, produkty i dochód uzyskany w wyniku korzystania z zastawionego majątku w przypadkach przewidzianych w umowie (art. 340 ust. 1 kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej). Jest mało prawdopodobne, aby takie postanowienia mogły zostać zawarte w umowie zastawu, ponieważ „dywidendy” w spółce LLC (w przeciwieństwie do spółek akcyjnych) mogą być wypłacane wyłącznie w pieniądzu, a pieniądze, zdaniem sądów najwyższych, nie mogą być przedmiotem zastawu (uchwała Prezydium Naczelnego Sądu Arbitrażowego Federacji Rosyjskiej nr 7965/95);
Zastawca ma prawo, jeżeli umowa nie stanowi inaczej i nie wynika z istoty zastawu, korzystać z przedmiotu zastawu zgodnie z jego przeznaczeniem, w tym także do czerpania z niego owoców i dochodów (art. 346 ust. 1 art. Kodeks cywilny Federacji Rosyjskiej).

Zastawnik ponosi ryzyko związane z podjęciem przez walne zgromadzenie uczestników decyzji, które mogą skutkować spadkiem wartości rynkowej udziału (np. w sprawie dużych transakcji, w wyniku których wartość udziału może znacząco zmniejszenie). Jednocześnie niedopuszczalne jest umieszczanie w umowie zapisów o uzgadnianiu z zastawnikiem opcji głosowania na walnym zgromadzeniu (w tym przypadku można zaproponować wierzycielowi-zastawnikowi sprzedaż części udziału. Umowa o wykonywanie praw uczestników może zostać zawarte pomiędzy wierzycielem a zastawcą, zgodnie z którym strony uzgodnią opcje głosowania w istotnych sprawach społeczeństwa).

Rejestrowanie zmian

Nie później niż trzy dni od daty notarialnego poświadczenia umowy zastawu notariusz, który poświadczył transakcję, składa do organu rejestrującego wniosek o wprowadzenie zmian do Jednolitego Państwowego Rejestru Podmiotów Prawnych (USRLE), podpisany przez członka spółki - zastawcę, ze wskazaniem rodzaju obciążenia (zastawu) udziału (części udziału) oraz okresu, przez jaki będzie on ważny (lub trybu ustalania takiego okresu).

Ustawa LLC zapewnia alternatywną procedurę przesyłania określonego wniosku:

Bezpośrednio przez notariusza do państwowego organu rejestrującego osoby prawne;
pocztą za potwierdzeniem doręczenia.

Na mocy klauzuli 3 art. 22 ustawy o LLC, wniosek można również przesłać za pomocą faksu, sieci komputerowych i innych środków technicznych, jeżeli tryb takiego przesyłania wniosku zostanie ustalony przez federalny organ wykonawczy upoważniony przez rząd Federacji Rosyjskiej. Jednak obecnie nie ustalono takiego trybu składania wniosku.

Jeżeli zgodnie z warunkami transakcji zbywalny udział (część udziału) zostanie przeniesiony na nabywcę z jednoczesnym ustanowieniem zastawu lub innych obciążeń, wniosek o zmianę Jednolitego Państwowego Rejestru Podmiotów Prawnych podpisany przez uczestnik zbywający udział, wskazuje odpowiadające mu obciążenia (ust. 2 ust. 14 art. 21 ustawy o OOO). Sposób przekazania tego wniosku może zostać określony w umowie zastawu.

Prawo nie przewiduje sporządzania kopii umowy zastawu w celu przedłożenia organowi podatkowemu i LLC.

Wniosek składa się w sposób określony w art. 86 Podstawy ustawodawstwa Federacji Rosyjskiej dotyczące notariuszy nr 4462-1.

W ciągu trzech dni od dnia otrzymania wniosku organ dokonujący państwowej rejestracji osób prawnych dokonuje wpisu w Jednolitym Państwowym Rejestrze Podmiotów Prawnych o obciążeniu udziału (części udziału) w kapitale zakładowym spółki spółki z zastawem, ze wskazaniem okresu obowiązywania obciążenia.

Spółka nie ma obowiązku powiadamiania organu podatkowego o zastawie na udziale.

Za nieterminowe złożenie do organu podatkowego wniosku o wpis odpowiednich informacji do Jednolitego Państwowego Rejestru Podmiotów Prawnych przewidziana jest odpowiedzialność administracyjna (art. 14.25 ust. 3 Kodeksu Federacji Rosyjskiej o wykroczeniach administracyjnych).

Nie później niż w ciągu trzech dni od chwili notarialnego notarialnego zawarcia umowy zastawu notariusz jest obowiązany przekazać spółce, której udział lub część udziału w kapitale zakładowym jest zastawiony, odpisy określonego wniosku wraz z kopią załączona umowa zastawu (paragraf 2, klauzula 3, artykuł 22 ustawy o LLC).

Jak wynika z tej normy, nie jest konieczne poświadczenie notarialne kopii wniosku i umowy zastawu przekazanych spółce. Jednak, jak pokazuje praktyka, nadal bardziej wiarygodne jest przekazanie firmie poświadczonych notarialnie kopii tych dokumentów.

Ustawa o spółkach z oo nie zawiera bezpośrednich przepisów zobowiązujących do umieszczenia na liście uczestników informacji o zastawie na udziale. Wynika to jednak z zasady, że „osoba pełniąca funkcje jedynego organu wykonawczego spółki, jeżeli statut spółki nie przewiduje innego organu, czuwa nad tym, aby informacje o uczestnikach spółki i ich udziałach lub częściach udziałów w spółce kapitał zakładowy spółki... odpowiada informacjom zawartym w Jednolitym Państwowym Rejestrze Podmiotów Prawnych”, a Jednolity Państwowy Rejestr Podmiotów Prawnych musi zawierać informację o zastawie.

Wniosek składa się w sposób określony w art. 86 Podstawy ustawodawstwa Federacji Rosyjskiej dotyczące notariuszy i powyższe Zalecenia Metodologiczne Izby Notarialnej Miasta Moskwy.

Nie ma żadnych sankcji za przekroczenie terminu przekazania spółce kopii wniosku i umowy zastawu. Wydaje się, że w przypadku niedotrzymania terminu z winy notariusza, o naprawienie szkody należy dochodzić w sądzie.

Uczestnik LLC może dokonywać następujących transakcji swoim udziałem:

Przeniesienie udziału na spółkę przy wyjściu z niej, a także przy nabyciu udziału przez samą spółkę (art. 23 ustawy o spółkach z oo);
alienacja na rzecz innego uczestnika lub osoby trzeciej;
kolejne przyrzeczenie.

Przeniesienie przedmiotu zastawu lub zbycie go w inny sposób następuje wyłącznie za zgodą zastawnika – inna zasada może być przewidziana przez ustawę, umowę lub wynikać z istoty zastawu (art. 346 ust. 2 art. Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej). W odniesieniu do wymienionych przypadków Ustawa o sp. z oo nie stanowi inaczej i nie wynika z istoty zastawu udziału.

Norma klauzula 2 art. 346 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej ma charakter szczególny w odniesieniu do ogólnej zasady dotyczącej prawa uczestnika do wystąpienia ze spółki, prawa żądania nabycia przez spółkę udziału, prawa do zbycia udziału i w związku z tym ma priorytet.

Tym samym uczestnik (zastawca) nie ma prawa dokonywać tych transakcji zastawionymi akcjami bez zgody zastawnika, chyba że umowa stanowi inaczej.

Kodeks cywilny Federacji Rosyjskiej dopuszcza późniejszy zastaw na zastawionym majątku (klauzula 1 art. 342). Wydaje się, że kolejny zastaw na udziale w kapitale zakładowym spółki z oo powinien podlegać przepisom dotyczącym zastawu udziału i odpowiednio kolejnego zastawu.

Uważamy, że bez zgody zastawnika akcje mogą zostać przeniesione na inne osoby:

Podczas reorganizacji osoby prawnej - uczestnik LLC (hipoteczny);
dziedziczenie zastawionych udziałów.

Umowa ograniczająca prawo hipoteki do przekazania zastawionej nieruchomości jest nieważna (paragraf 2 ust. 2 art. 346 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej).

W przypadku przeniesienia własności zastawionego majątku z zastawcy na inną osobę w wyniku odpłatnego lub nieodpłatnego przeniesienia własności albo w trybie sukcesji uniwersalnej, prawo zastawu pozostaje w mocy (art. 353 § 1 art. Kodeks Federacji Rosyjskiej).

Zgodnie z art. 352 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej zastaw wygasa:

1) z chwilą wygaśnięcia zobowiązania zabezpieczonego zastawem;
2) na wniosek zastawcy, jeżeli zachodzą ku temu przesłanki przewidziane w ust. 3 art. 343 Kodeks cywilny Federacji Rosyjskiej;
3) w przypadku zniszczenia przedmiotu zastawu lub wygaśnięcia prawa zastawu, jeżeli zastawca nie skorzystał z prawa przewidzianego w ust. 2 art. 345 Kodeks cywilny Federacji Rosyjskiej;
4) z chwilą realizacji (sprzedaży) zastawu w celu zaspokojenia potrzeb zastawnika w sposób określony przez prawo, a także w przypadku, gdy sprzedaż okazała się niemożliwa.

Na mocy klauzuli 3 art. 22 ustawy o LLC, wpis do Jednolitego Państwowego Rejestru Podmiotów Prawnych dotyczący obciążenia udziału (części udziału) zastawem zostaje unieważniony na podstawie wspólnego wniosku zastawcy i zastawnika lub na podstawie postanowienie sądu, które weszło w życie.

Wpis jest dokonywany:

Na podstawie wniosku - zgodnie z ogólną procedurą, w ciągu pięciu dni roboczych (klauzula 1, art. 8 ustawy federalnej nr 129-FZ „O państwowej rejestracji osób prawnych i przedsiębiorców indywidualnych”);
na podstawie postanowienia sądu – w terminie określonym w postanowieniu.

Ustawodawstwo nie określa terminu zwrócenia się do organu podatkowego z wnioskiem o dokonanie wpisu do Jednolitego Państwowego Rejestru Podmiotów Prawnych w sprawie wygaśnięcia zastawu. Dzięki temu zastawca, jako osoba zainteresowana usunięciem zastawu, może żądać od zastawnika podjęcia wszelkich niezbędnych działań. Umowa zastawu musi przewidywać tryb wypowiedzenia zastawu przez strony oraz termin ich realizacji, w szczególności termin wypełnienia obowiązków stron w zakresie przygotowania wspólnego oświadczenia i złożenia go do Federalnej Służby Podatkowej.

W przypadku braku takich zapisów w umowie, klauzula 2 art. 314 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej, zgodnie z którym jeżeli zobowiązanie nie przewiduje terminu wykonania i nie zawiera warunków pozwalających na ustalenie tego terminu, należy je spełnić w rozsądnym terminie po jego powstaniu. Zobowiązanie niezrealizowane w rozsądnym terminie oraz zobowiązanie, którego termin wykonania wyznacza moment żądania, dłużnik jest obowiązany spełnić w terminie siedmiu dni od chwili zgłoszenia przez wierzyciela żądania spełnienia, chyba że obowiązek wykonania zobowiązania w innym terminie wynika z przepisów prawa, innych aktów prawnych, warunków lub istoty zobowiązania, zwyczajów handlowych.

Szczególnym przypadkiem rozwiązania zastawu na udziale jest reorganizacja spółki.

W formach reorganizacji polegających na zakończeniu działalności spółki LLC (fuzja, przystąpienie do innej spółki, podział i przekształcenie) udział jako przedmiot zastawu zostaje usunięty z obrotu cywilnego - umorzony (spłata).

Warto zauważyć, że w przypadku reorganizacji spółki w formie wydzielenia udział jako zabezpieczenie może formalnie nie ulega zmianie, ale znacząco traci na wartości.

W trakcie reorganizacji nie jest konieczne zastawianie udziałów lub udziałów w nowo utworzonych spółkach gospodarczych, na które zastawiony udział został zamieniony. Kodeks cywilny Federacji Rosyjskiej (art. 345 ust. 2) stanowi, że uczestnik reorganizowanej spółki LLC (mortgagor) jest zobowiązany do zastąpienia zastawionego udziału „inną nieruchomością o równej wartości”.

Przejęcie zastawionego udziału

Przejęcie zastawionego udziału lub części udziału w celu zaspokojenia roszczeń zastawnika (wierzyciela) można dokonać w przypadku niewykonania lub nienależytego wykonania przez dłużnika zobowiązania zabezpieczonego zastawem w okolicznościach, za które on odpowiada (klauzula 1 art. 348 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej).

Co do zasady roszczenia zastawnika (wierzyciela) są zaspokajane z wartości zastawionego majątku na mocy orzeczenia sądu (art. 349 ust. 1 kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej).

Należy zwrócić uwagę na trzy różne sytuacje, w których zostaje zastawiony udział:

1) członek spółki;
2) osobie trzeciej przez uczestnika – osobę prawną;
3) osobie trzeciej przez uczestnika – osobę fizyczną.

W pierwszym i drugim przypadku zaspokojenie roszczenia zastawnika kosztem zastawionej nieruchomości bez wchodzenia na drogę sądową jest dopuszczalne na podstawie umowy między zastawcą a zastawnikiem (art. 349 ust. 2 rosyjskiego kodeksu cywilnego Federacja).

Na mocy klauzuli 3 art. 349 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej umowa o pozasądowym przejęciu zastawu może być:

Zawarte w dowolnym momencie;
zawarte w umowie zastawu.

Jeżeli hipoteka jest osobą fizyczną, umowa zostaje zawarta w przypadku uzyskania notarialnej zgody hipoteki na pozasądowe postępowanie w sprawie przejęcia zastawionej ruchomości (klauzula 4 art. 349 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej).

W trzecim przypadku, gdyż zastawiając udział na rzecz osoby trzeciej, uczestnik indywidualny musi uzyskać zgodę walnego zgromadzenia, przejęcie zastawionego majątku może nastąpić jedynie na mocy postanowienia sądu (podpunkt 1 ust. 3 art. 349 ust. Kodeks cywilny Federacji Rosyjskiej).

Sprzedaż zastawionego udziału

Sprzedaż (sprzedaż) zastawionej ruchomości, za którą zgodnie z art. 349 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej, egzekucja następuje w sposób określony w ustawie o zastawie, chyba że prawo stanowi inaczej (art. 350 ust. 2 kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej).

Ustawa o zastawie przewiduje różne procedury sprzedaży zastawionej ruchomości w trakcie egzekucji:

Decyzją sądu - odbywa się to w drodze sprzedaży na aukcji publicznej, prowadzonej w sposób określony przez ustawodawstwo Federacji Rosyjskiej dotyczące postępowania egzekucyjnego;
bez konieczności zwracania się do sądu (pozasądowego) – poprzez sprzedaż na aukcji prowadzonej zgodnie z zasadami określonymi w art. 447 i 448 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej, ustawy o zastawie i umowie stron lub poprzez sprzedaż zastawionej nieruchomości na podstawie umowy komisowej zawartej pomiędzy zastawnikiem a agentem komisowym.

Tym samym zastawiona nieruchomość sprzedawana jest w drodze sprzedaży albo na aukcji publicznej, albo w ramach umowy komisowej.

W pierwszym przypadku prawa i obowiązki uczestnika spółki przechodzą za zgodą pozostałych uczestników (klauzula 9, art. 21 ustawy o LLC).

Należy przytoczyć wypowiedź A.V. Gabova: „Odpowiadające normy klauzuli 6 art. 23 i ust. 9 art. 21 ustawy. Zgodnie z ostatnią z nich, w przypadku zbycia w drodze przetargu udziału lub części udziału w kapitale zakładowym spółki, za zgodą wspólnika przechodzą prawa i obowiązki uczestnika spółki nabytego udziału lub jego części uczestnicy. Pierwsza wskazuje, że w przypadku braku takiej zgody udział „przechodzi” na spółkę. Zgodnie z logiką ustawy okazuje się, że na aukcji publicznej osoba nabywa własność akcji, która nie daje mu żadnych praw (ponieważ nie zabezpiecza ona żadnych praw poza prawami uczestnika). A jeśli nie zostanie uzyskana zgoda, udział stanie się własnością samej spółki i przy okazji nie zostaną mu przyznane żadne prawa.”

Konstrukcja „zgoda uczestników spółki” nie oznacza konieczności odbycia walnego zgromadzenia z odpowiednim punktem porządku obrad, ale zakłada bezpośrednie wyrażenie woli uczestników.

Zgodę uważa się za otrzymaną pod następującymi warunkami (klauzula 10, art. 21 ustawy o LLC):

Wszyscy uczestnicy w terminie 30 dni lub w innym terminie określonym w statucie od dnia otrzymania przez spółkę odpowiedniego wniosku do spółki złożyli pisemne oświadczenia o wyrażeniu zgody na przeniesienie udziału lub części udziału na osobę trzecią;
w wyznaczonym terminie nie złożono pisemnych oświadczeń o odmowie wyrażenia zgody na zbycie lub zbycie udziału (części udziału).

Co zrobić, jeśli nie uzyskano zgody uczestników spółki?

Zgodnie z paragrafem 5 art. 23 ustawy o sp. z oo udział lub część udziału przechodzi na spółkę następnego dnia po upływie terminu określonego w ustawie o sp. z oo lub statucie spółki na uzyskanie zgody uczestników.

Zgodnie z paragrafem 7 art. 23 ustawy o spółkach z oo udział lub część udziału przechodzi na spółkę z dniem otrzymania od któregokolwiek uczestnika odmowy wyrażenia zgody na jego przeniesienie na osobę, która nabyła udział lub część udziału w drodze aukcji publicznej . W takim przypadku spółka ma obowiązek zapłacić osobie, która nabyła udział lub część udziału w kapitale zakładowym w drodze przetargu publicznego, jego rzeczywistą wartość, ustaloną na podstawie sprawozdania finansowego za ostatni okres sprawozdawczy poprzedzający dzień nabycia udziału w drodze licytacji publicznej albo, za jego zgodą, przekazania go w naturze o tej samej wartości.

„Rzeczywista wartość akcji” prawie zawsze będzie niższa od ceny, za jaką akcja została zakupiona na aukcji publicznej. Zatem nabycie akcji (części akcji) na aukcji publicznej ma sens tylko wtedy, gdy jest pewność uzyskania zgody uczestników lub nie będzie odmowy.

Sprzedaż akcji w ramach umowy komisowej naszym zdaniem jest problematyczna. Wyjaśnia to w dużej mierze specyfika reżimu prawnego akcji - jej zastawca jest zawsze wpisany do Jednolitego Państwowego Rejestru Podmiotów Prawnych.

Na mocy ust. 1 art. 990 Kodeksu cywilnego Federacji Rosyjskiej agent prowizyjny zobowiązuje się w imieniu zleceniodawcy za opłatą przeprowadzić jedną lub więcej transakcji we własnym imieniu, ale na koszt zleceniodawcy. W ramach transakcji dokonanej przez komisarza z osobą trzecią, komisarz nabywa prawa i staje się zobowiązany, mimo że w transakcji został wskazany zleceniodawca lub w celu jej wykonania nawiązał bezpośrednie stosunki z osobą trzecią. Agent prowizyjny z definicji nie będzie mógł we własnym imieniu sfinalizować transakcji sprzedaży udziału lub części udziału w kapitale zakładowym LLC, w tym występować w roli wnioskodawcy przy wprowadzaniu informacji o jego zastaw w Jednolitym Państwowym Rejestrze Podmiotów Prawnych.