Кәсіпорын банкпен несие шартын жасайды. Банк несиені жарғылық капиталдағы үлеспен қамтамасыз етуді талап етеді. Егер сіз мұны жасасаңыз, қатысушылар қоғамды бақылауды жоғалту қаупі бар. Кепіл ұстаушы директорды өзгертуге, қайта ұйымдастыруды бастауға немесе компанияны таратуға құқылы. Кепіл шартына қандай шарттарды енгізу керек және оларсыз келісім жасасаңыз не істеу керектігі туралы мақаланы оқыңыз.
Егер шартта кепіл берушінің серіктестік қатысушысының құқықтарын сақтау туралы шарт қамтылмаса, акция кепілі корпоративтік тұзаққа айналады. Жарғылық капиталдағы үлесті кепілге қою арқылы компанияны бақылауды жоғалтпау туралы мақаланы оқыңыз.
Келісімшартта: серіктестікке қатысушының құқықтарын кепіл беруші жүзеге асырады
Олар сізге бөлісу кепілі келісімін қарау үшін әкелді. Болашақ кепіл ұстаушы ұсынған стандартты тармақ: «осы шарт бойынша тараптардың құқықтары мен міндеттері қазіргі қолданыстағы кепіл заңнамасының нормаларымен реттеледі». Бұл жалпы ереженің қолданылатынын білдіреді - корпоративтік құқықтар кепіл ұстаушыға өтеді. Нәтижесінде қатысушы компанияны бақылаудан айырылады.
Жалпы ереже бойынша, ЖШҚ-ның жарғылық капиталындағы үлес кепілге қойылған кезде серіктестік қатысушысының құқықтары кепіл ұстаушыға беріледі (Ресей Федерациясының Азаматтық кодексінің 358.15-бабының 2-тармағы, 2-тармағы). Ұзақтығы – кепіл тоқтатылғанға дейін.
ЖШҚ-ны бақылау және басқару бойынша барлық құқықтардың кепіл ұстаушыға өтуіне жол бермеу үшін кепіл шартының құқықтық құрылымын дұрыс құрастыру қажет. Келісім кепіл берушінің серіктестік қатысушысының құқықтарын сақтау туралы шартты қамтуы мүмкін (Ресей Федерациясының Азаматтық кодексінің 358.15-бабының 2-тармағы, 2-тармағы).
Егер жарғылық капиталдағы үлесті кепіл ұстаушы қатысушының құқығын алса, ол серіктестіктің жұмысын анықтай алады. Осылайша, ол жалпы жиналыстың оның қатысуынсыз қабылданған шешімдеріне дау айтуға құқылы.
Жақсы емес!
Жарғылық капиталдағы үлесті кепілге беру туралы шарт нотариуспен куәландырылуға тиіс. Сертификаттаудың бағасы келісім-шарт сомасына байланысты. Минималды - 1500 рубль. Ең жоғары құны 150 мың рубльден аспауы керек (РФ Салық кодексінің 333.24-бабының 4.1-тармағының 1-тармағы). Сондай-ақ нотариустың техникалық жұмысына да ақы төлеу керек. Мұнда бағаға пәндік құрам әсер етеді: шарттың тараптары кімдер – компаниялар немесе азаматтар. Егер жеке тұлға болса, орташа есеппен құны 12 мың рубльді құрайды. Ресейлік компаниялар үшін сома 20 мың рубльге жетуі мүмкін.
Ресей Федерациясының Азаматтық кодексінің серіктестікке қатысушылардың құқықтарын кепілге алу туралы ережелері акционерлерге қатысты ережелерді де қамтиды. Бірақ акцияларды кепілге салу олар куәландырған құқықтарды акцияларды кепілге беруден айырмашылығы, кепіл ұстаушыға әдепкі бойынша беруді білдірмейді. Бұл шарт келісімде нақты көрсетілуі керек. Жалпы ереже бойынша, акциялармен куәландырылған құқықтарды кепіл беруші - акционер жүзеге асырады (РФ Азаматтық кодексінің 358.15-бабының 2-тармағының 1-тармағы).
Егер сіз компанияны бақылауды жоғалтсаңыз, кепіл ұстаушының корпоративтік шешімдеріне сотта шағымданыңыз
Жосықсыз контрагенттер жарғылық капиталдағы үлесті кепілге алуды рейдерлік басып алу схемасы ретінде пайдаланады. Олар осылай әрекет етеді - олар келісім жасайды және ЖШҚ қатысушысының құқықтарын жүзеге асыру мүмкіндігін алады. Содан кейін ипотека алушылар мүліктік құқықтарды үшінші тарап мүдделі тараптарға беруді бастайды. Бұл қауіпті – кепіл беруші қоғамды бақылаудан айырылады. Ең көп тараған иелік ету механизмі – жарғылық капиталдың үлесін «суыту» және бас директорды ауыстыру.
Осылайша компания АҚ-мен жеткізу шартына отырды. Қамтамасыз ету ретінде ЖШҚ-ның жалғыз қатысушысы контрагентке жарғылық капиталдағы өз үлесін кепілге қойды. Қателесіп, «кепіл тоқтатылғанға дейін серіктестікке қатысушының құқықтарын кепіл ұстаушы жүзеге асырады» деген шартпен шартқа қол қойған. Тараптар жалғыз ерекшелікті енгізді - АҚ ЖШҚ директорын ауыстырып, оның қаламақысын көбейте алмады.
Кепіл ұстаушы компанияны толық бақылауға алды. Ол үшінші тұлғаны қатысушы ретінде қабылдады және жарғылық капиталды 15 есеге - 150 мың рубльге дейін ұлғайтты. Бұған қол жеткізу үшін қатысушы қатысушы қосымша ақшалай жарна жасады. Кепіл берушінің үлесі азайып, 6,67 пайызға дейін сұйылтылған. Жаңа қатысушы жарғылық капиталдағы үлестің 93,33 пайызын алды. Кепіл беруші мұнымен келіспей, сотқа арызданған.
Жақсы емес!
ЖШС қатысушысы серіктестіктің жарғылық капиталындағы немесе оның бөлігіндегі өз үлесін кепілге қоюға құқылы:
Қоғамның басқа мүшесіне;
Үшінші тарапқа. Бұл жағдайда оған жарғымен рұқсат етілуі керек. Бұл серіктестік қатысушыларының жалпы жиналысының келісімімен ғана жасалуы мүмкін («Жауапкершілігі шектеулі серіктестіктер туралы» 02.08.98 № 14-ФЗ Федералдық заңының 22-бабының 1-тармағы).
Сотта талапкер келесі позицияны таңдады: кепіл ұстаушының кепілге салынған мүлікті жоғалтуға немесе оның құнының төмендеуіне әкеп соқтыратын әрекеттерді жасауға құқығы жоқ (АК-ның 343-бабы 1-тармағының 3-тармақшасы). Ресей Федерациясы). Бірінші инстанция бұл дәлелді қолдады. Апелляция онымен келісті.
Бұл жағдайда соттар талапкердің номиналды құны 10 мың рубль болатын жарғылық капиталдың 100 пайызы көлеміндегі үлесті кепілге бергеніне де назар аударды. Бұл ретте тараптар келісім бойынша 45 миллион рубль көлеміндегі кепілді бағалады. Сараптамалық бағалауға сәйкес, ЖШС жарғылық капиталындағы 100 пайыздық үлестің нарықтық бағасы 100 миллионнан астам рубльді құрады. Екі билік те жаңа қатысушының серіктестіктің жарғылық капиталына 140 мың рубль мөлшерінде қосқан үлесі талапкердің үлесінің нақты құнының төмендеуіне пропорционалды емес деп шешті. Соттар жарғылық капиталды ұлғайту туралы шешімді жарамсыз деп таныды (Он тоғызыншы ААК 2017 жылғы 31 наурыздағы No А36-5304/2016 іс бойынша қаулысы).
Кепіл ұстаушы компанияны банкроттыққа апарып соқтырса, соттан кепіл шартын жарамсыз деп тануын сұраңыз.
Корпоративтік құқықтарыңызды банкке кепілге берсеңіз, корпоративтік тұзаққа түсуіңіз мүмкін. Кейде бұл компанияны таратуға - банкроттыққа әкеледі.
Егер сізде сұрақтар туындаса, Legal Expert компаниясының заңгерлері сізге тегін жеке кеңес беруге әрқашан көмектесе алады.
Серіктестік қатысушысы жарғылық капиталдағы өз үлесін немесе оның бір бөлігін серіктестіктің басқа қатысушысына, ал егер бұл серіктестіктің жарғысында тыйым салынбаса, қатысушылардың жалпы жиналысының келісімімен үшінші тұлғаға кепілге қоюға құқылы (22-бап). № 14-ФЗ Заңы). Осылайша, егер жарғымен тыйым салынса, құрылтайшы үшінші тұлғаға құқық бермейді.
Қоғамның қатысушысына тиесілі жарғылық капиталдағы үлесті немесе оның бір бөлігін кепілге беруге келісім беру туралы жалпы жиналыстың шешімі, егер мұндай шешімді қабылдау үшін дауыстардың неғұрлым көп санының қажеттілігі көзделмесе, көпшілік дауыспен қабылданады. серіктестік жарғысы. Өз үлесін немесе оның бір бөлігін кепілге беруге ниет білдірген қатысушының дауысы дауыс беру нәтижелерін анықтау кезінде есепке алынбайды.
Кепіл шартынемесе оның серіктестіктің жарғылық капиталындағы бөлігі нотариалды куәландырылуға жатады. Бұл ереже 2009 жылғы 1 шілдеден бастап күшіне енген № 312-ФЗ Заңымен белгіленген. Осы Заң бапқа тиісті өзгерістер енгізді. № 14-ФЗ Заңының 22. Көрсетілген мәміленің нотариаттық нысанын сақтамау оның жарамсыздығына әкеп соғады.
No 14-ФЗ Заңының 22-бабы қалай деген мәселені егжей-тегжейлі реттейді кепіл беріледіжарғылық капиталдағы үлесі немесе оның бір бөлігі.
күнінен бастап үш күннен кешіктірмей нотариус үлеске (оның бір бөлігіне) кепіл шартын нотариалды куәландырусеріктестіктің жарғылық капиталында тіркеуші органға аударады мәлімдемеО . Онда ол үлестің (оның бір бөлігінің) ауыртпалығының (кепілінің) түрін және мұндай ауыртпалық әрекет ету мерзімін немесе осы мерзімді белгілеу тәртібін көрсетеді. Бұл өтінішке серіктестік мүшесі – кепіл беруші қол қояды.
Нотариус бұл өтінішті тіркеуші органға тікелей бере алады немесе оны алғаны туралы хабарламамен пошта арқылы жібере алады. Өтінішті факс, компьютерлік желілер және басқа да техникалық құралдар арқылы жіберуге болады, егер мұндай тәртіпті Ресей Федерациясының Үкіметі уәкілеттік берген федералды атқарушы орган айқындаса.
Бүгінгі күні техникалық құралдарды пайдалана отырып, өтінім беру тәртібі анықталмаған. Заңды тұлғаларды мемлекеттік тіркеуді жүзеге асыратын орган аталған өтінішті алғаннан кейін үш күн ішінде заңды тұлғалардың бірыңғай мемлекеттік тізіліміне серіктестіктің жарғылық капиталындағы тиісті үлесіне немесе оның бір бөлігіне кепілмен ауыртпалық салу туралы жазба енгізеді; мұндай ауыртпалықтың қолданылу мерзімін немесе оны анықтау тәртібін көрсете отырып.
Заңды тұлғалардың бірыңғай мемлекеттік тізіліміне енгізусерiктестiктiң жарғылық капиталындағы үлесiне немесе оның бiр бөлiгiне кепiлмен ауыртпалық салу туралы кепiл берушi мен кепiл ұстаушының бiрлескен өтiнiшi немесе соттың заңды күшiне енген шешiмi негiзiнде жойылады (күші жойылады).
Үлесті немесе оның бір бөлігін кепілге беру туралы шарт нотариалды куәландырылған күннен бастап үш күннен кешіктірмей мұндай мәмілені куәландырған нотариус жарғылық капиталындағы үлесі немесе үлесінің бір бөлігі болып табылатын серіктестікке береді. көрсетілген өтініштің көшірмесін кепілге берді.
Даулар үлесті (оның бір бөлігін) кепілге беруге байланысты бірқатар мәселелер бойынша туындайды. Сот тәжірибесінен мысал келтірейік.
02.09.2009 жылғы қаулыда № А44-1084/2007 іс бойынша Солтүстік-Батыс округінің Федералдық монополияға қарсы қызметі ЖШҚ қатысушысының шешімді жарамсыз деп тану туралы талап арызын қанағаттандырудан бас тартқан төменгі соттың қорытындысымен келіскен. қатысушылардың жалпы жиналысының серіктестіктің жарғылық капиталындағы үлестерін кепілге беруге келісім беруі. Негіздеме – iсте аталған отырыстың iс жүзiнде өткiзiлуi және даулы шешiмнiң қабылданғаны туралы тиiстi дәлелдемелердiң болмауы.
баптың 1-тармағына сәйкес. № 14-ФЗ Заңының 32-сі, серіктестіктің жоғарғы басқару органы өз құзыреті шегінде шешімдер қабылдайтын қатысушылардың жалпы жиналысы болып табылады. Қоғамның атқарушы органы жалпы жиналыстың хаттамаларын жүргізуді ұйымдастырады. Заң талаптарын, Ресей Федерациясының басқа да құқықтық актілерін, серіктестік жарғысын бұза отырып және оның қатысушысының құқықтары мен заңды мүдделерін бұзатын жалпы жиналыстың шешімін соттың өтініші бойынша жарамсыз деп тануы мүмкін. дауыс беруге қатыспаған немесе даулы шешімге қарсы дауыс берген қатысушы (№ 14-ФЗ Заңының 43-бабының 1-тармағы).
Мұндай өтініш қатысушы шешім туралы білген немесе білуге тиіс болған күннен бастап екі ай ішінде берілуі мүмкін. Егер ол шағым жасалған шешімді қабылдаған жалпы жиналысқа қатысса, аталған өтініш қабылданған күннен бастап екі ай ішінде берілуі мүмкін.
Осы істі бірінші сатыдағы сотта қараған кезде сот іске қатысушылардың жалпы жиналысы хаттамасының түпнұсқасын іске қатысушы адамдардан, оның ішінде қайталап сұраған. шағымданушыдан. Алайда бұл құжат ешқашан сотқа ұсынылмаған. Жалпы жиналысты өткізу фактісі істі қарау кезінде бірінші сатыдағы сот жауап алған куәлардың айғақтарымен де расталмады.
Мұндай жағдайларда FAS бірінші сатыдағы соттың жалпы жиналыс іс жүзінде өткізілмегендігі туралы қорытындысымен келісті. Сонымен қатар, соттың пікірінше, аталған отырыс хаттамасының ұсынылған көшірмесі даулы шешімдердің сырттай дауыс беру арқылы қабылданғанына дәлел болып табылмайды.
Шешімі дауланған отырыстың хаттамасының түпнұсқасы немесе оның тиісті түрде куәландырылған көшірмесі ұсынылмағандықтан, соттар оны жалпы жиналыстың даулы шешім қабылдағаны дәлелденген деп санай алмайды.
Кепiлмен қамтамасыз етiлген мiндеттеменiң орындалу мерзiмi келген күнi ол орындалмаса, кепiл ұстаушы кепiлге салынған затты өндiрiп алу құқығына ие болады. Ерекшелік - бұл заң немесе шарт бойынша мұндай құқық кейінірек туындайтын немесе заң күші бойынша өндіріп алу мерзімінен бұрын жүзеге асырылуы мүмкін (Орталық округтің Федералды монополияға қарсы қызметінің 2010 жылғы 2 шілдедегі N F10-2069 қаулысы/). 10).
Компанияның үлесін ЖШС қатысушыларына және үшінші тұлғаларға беру кезінде нені ескеру қажет?
баптың 1-тармағына сәйкес. № 14-ФЗ Заңының 21-бабына сәйкес жарғылық капиталдағы үлесті немесе оның бір бөлігін осы серіктестіктің бір немесе бірнеше қатысушысына немесе үшінші тұлғаларға беру мәміле негізінде, мирасқорлық тәртібімен немесе басқа құқықтық негіз. Осы жағдайлардың барлығында даулы жағдайлар жиі туындайды.
Соңғы кездегі сот тәжірибесін талдай отырып, біз бөлімнің тақырыбында қойылған сұраққа жауап береміз.
№ 14-ФЗ заң серіктестік қатысушысының серіктестіктің бір немесе бірнеше қатысушысына жарғылық капиталдағы өз үлесін немесе оның бір бөлігін сатуға немесе басқа жолмен иеліктен шығаруға құқығын қарастырады. Егер жарғыда өзгеше көзделмесе, мұндай мәмілені жүзеге асыруға басқа қатысушылардың немесе серіктестіктің келісімі талап етілмейді.
Қоғамның өзі Өнердің күшімен. N 14-ФЗ Заңының 23-бабында, осы Заңда көзделген жағдайларды қоспағанда, оның жарғылық капиталындағы үлестерді (олардың бөліктерін) сатып алуға құқығы жоқ. Ресей Федерациясының Жоғарғы Төрелік соты № А07-7867/2008 іс бойынша 05.05.2010 жылғы № VAS-2864/10 қаулысында еске салғандай, осы ережені бұзу тиісті мәміленің жарамсыздығына әкеп соғады (168-бап). Ресей Федерациясының Азаматтық кодексі).
Ресей Федерациясының Жоғарғы Төрелік Сотының 05.05.2010 жылғы № VAS-3726/10 қаулысында № А55-2789/2008 іс бойынша жоғары сот келесілерді еске түсірді. баптың 8-тармағына сәйкес. № 14-ФЗ Заңының 21-і, жарғылық капиталдағы үлес азаматтардың мұрагерлеріне және қоғам мүшелері болып табылатын заңды тұлғалардың құқықтық мирасқорларына өтеді. Жарғыда мұрагерлерге беруге серіктестікке қалған қатысушылардың келісімімен ғана жол берілетіні көзделуі мүмкін. Сонымен қатар, мұндай келісімді алу тәртібі үлесті немесе оның бір бөлігін үшінші тұлғаға беру негіздеріне қарай әртүрлі болуы мүмкін.
Бір ЖШҚ қатысушысының басқа қатысушыға үлесті өтеусіз беруі акцияны иеліктен шығарудың бір жолы болып табылады. Демек, мұндай мәміле баптың 2-тармағының ережелеріне толығымен бағынады. № 14-ФЗ Заңының 21-і, егер бұл жарғыда тікелей көрсетілген болса, оның комиссиясы серіктестіктің басқа қатысушыларының келісімін талап етеді.
Ресей Федерациясының Жоғарғы Төрелік Сотының 20.04.2010 жылғы N VAS-1888/10 қаулысында көрсетілгендей, серіктестіктің кез келген қатысушысы жарғы ережелерін алу қажеттілігі туралы бұзған жағдайда қалған қатысушылардың үлесті, осындай мәмілеге қатысты келісімі. Ресей Федерациясының Азаматтық кодексінің 174-бабы дауға жатады. Мүдделерiне шектеулер белгiленген тұлғаның өтiнiшi бойынша сот оны жарамсыз деп тануы мүмкiн.
Серіктестік қатысушылары қатысушының үлесін немесе оның бір бөлігін үшінші тұлғаға ұсынылған баға бойынша немесе қоғамның жарғысында алдын ала белгіленген акциялардың мөлшеріне сәйкес одан өзгеше баға бойынша сатып алудың басым құқығын пайдаланады. Қоғамның жарғысында үлесті немесе оның бір бөлігін сатып алудың басым құқығын жүзеге асырудың басқа тәртібі қарастырылуы мүмкін (№ 14-ФЗ Заңының 21-бабының 4-тармағы).
04.09.2010 жылғы қаулыда No A55-10076/2009 жағдайда Волга округінің ФАС келесіні белгіледі.
«Приволжский ПЖРТ» жауапкершілігі шектеулі серіктестігі Жарғысының 7.2 - 7.5 тармақтары қатысушының өз үлесін сатуы кезінде оның қатысушыларының жарғылық капиталдағы үлесті сатып алудың басым құқығын қамтамасыз етеді. Алайда, Жарғының 7.1-тармағында қатысушының серіктестіктің бір немесе бірнеше қатысушысына жарғылық капиталдағы өз үлесін толық немесе ішінара сату немесе өзгедей жолмен беру құқығы қарастырылған. Жарғының 7.2-тармағы серіктестік қатысушыларының бір немесе бірнеше қатысушы сатып алудан бас тартқан жағдайда олардың жарғылық капиталдағы үлестеріне пропорционалды үлесті сатып алудың басым құқығын анықтайды, бұл құқық басқа қатысушыларға олардың салымдарына пропорционалды өтеді; жарғылық капиталға.
Сот былай деп түсіндірді: артықшылық құқық дегеніміз - мәмілені аяқтаудағы кейбір тұлғалардың басқалардан артықшылығы. Қоғамның бір мүшесінің сатылған акцияны сатып алуы оның басқа қатысушыларының артықшылық құқығын бұза алмайды, өйткені жарғыда қатысушы серіктестіктің барлық қатысушыларына өз үлесін сатуды ұсынуы керек деген талап жоқ.
Сот сондай-ақ мынадай қорытындыға келді: серіктестікке қатысушылардың қатысушыға тиесілі үлесті басқа тұлғалардан артық сатып алу құқығының болуы (егер олар жарғыда белгіленсе) сату жөніндегі мәміленің жарамсыз болуына әкеп соқпайды. үлес. Артықшылықты құқықты бұзу мәміле бойынша құқықтар мен міндеттердің құқығы бұзылған тұлғаға осындай тұлғаның өтініші бойынша ауысу мүмкіндігіне әкеп соғады.
Талап ету құқығын басқаға беру туралы қоғам жазбаша хабардар етілуге және мұндай басқаға беру туралы дәлелдемелерді ұсынуға тиіс. Акцияны сатып алушы қоғамды басқаға беру туралы хабарлама алған кезден бастап серіктестік қатысушысының құқықтарын жүзеге асырады және міндеттемелерін көтереді.
Серіктестік қатысушысының құқықтарын үлесті сатып алушыға беру үшін серіктестіктің құрылтай құжаттарына қатысушылардың құрамының немесе олардың акцияларының мөлшерінің өзгеруіне байланысты өзгерістердің енгізілгені немесе енгізілмегендігі маңызды емес. Қатысушының құқықтары мен міндеттерінің ауысу фактісін және жарғыда мұндай өзгерістерді мемлекеттік тіркеудің жоқтығын анықтау үшін маңызды емес, өйткені заң шығарушы мемлекеттік тіркеу фактісін беру сәтімен байланыстырмайды. қатысушының құқықтары мен міндеттері және үлеске меншік құқығы.
Мәскеу ауданының Федералдық монополияға қарсы қызметінің 05.07.2010 жылғы No KG-A41 / 4368-10 қаулысымен түсіндірілгендей, жауапкершілігі шектеулі серіктестікке қатысушының жұбайы немесе жұбайы ерлі-зайыптылардың мүлкін бөлу кезінде, ерлі-зайыптылардың ортақ мүлкіне жататын серіктестіктегі үлесті алып, мүліктік құқықтарға ие болады (бірақ серіктестік қатысушысының құқықтарын автоматты түрде емес). Бұл ұстаным сот және арбитраж тәжірибесіне сәйкес келеді (Ресей Федерациясы Жоғарғы Төрелік Сотының 2009 жылғы 30 қазандағы N VAS-13987/09 қаулысы, Мәскеу ауданының Федералдық монополияға қарсы қызметінің 2008 жылғы 25 шілдедегі N KG-A40 қаулысы. /5734-08).
Серіктестік қатысушысының құқықтары оның серіктестікке жеке қатысуынан туындайды және отбасылық құқықпен емес, корпоративтік құқықпен реттеледі. Қоғамға мүше болу тәртібі № 14-ФЗ Заңының ережелерімен реттеледі.
баптың 11-тармағында көрсетілгендей. № 14-ФЗ Заңының 21-бабына сәйкес серіктестіктің жарғылық капиталындағы үлесін немесе оның бір бөлігін иеліктен шығаруға бағытталған мәміле нотариалды куәландыруға жатады. Нотариаттық нысанды сақтамау мәміленің жарамсыздығына әкеп соғады.
Келесі жағдайларда нотариалды куәландыру талап етілмейді:
- бапта көзделген тәртіппен үлесті серіктестікке беру. Өнер. No 14-ФЗ Заңының 23 және 26, яғни. қоғам қоғамнан шығуға тілек білдірген қатысушыдан акцияны сатып алған кезде;
- қоғамның қатысушылары арасында акцияларды бөлу және акцияларды барлық немесе кейбір қатысушыларға немесе үшінші тұлғаларға бапқа сәйкес сату. 24 № 14-ФЗ Заңы;
- акцияны немесе оның бір бөлігін сату туралы ұсыныс жіберу арқылы сатып алудың басым құқығын пайдалану және оны баптың 5 - 7 тармақтарына сәйкес қабылдау. 21 Заңының № 14-ФЗ, яғни. акцияны сатып алудың басым құқығын жүзеге асыру нәтижесінде сатып алу кезінде.
Егер серіктестік қатысушысы белгілі бір мән-жайлар туындаған кезде немесе екінші тарап қарсы міндеттемені орындаған кезде серіктестіктің жарғылық капиталындағы үлесін немесе оның бір бөлігін иеліктен шығаруға бағытталған мәмілені аяқтау міндеттемесін белгілейтін шарт жасаса. серіктестікке қатысты, ал ол мәмілені нотариалды куәландырудан заңсыз жалтарса, үлесті немесе оның бір бөлігін сатып алушы оған үлесті немесе оның бір бөлігін беруді сот тәртібімен талап етуге құқылы. Бұл ретте төрелік шешім заңды тұлғалардың бірыңғай мемлекеттік тізіліміне енгізілген тиісті өзгерістерді мемлекеттік тіркеу үшін негіз болып табылады.
Егер мәміле талаптары бойынша үлес немесе оның бір бөлігі сатып алушыға кепіл немесе басқа да ауыртпалықтарды белгілей отырып бір мезгілде берілсе, Бірыңғай мемлекеттік тізілімге тиісті өзгерістер енгізу туралы өтініште тиісті ауыртпалықтар көрсетіледі. үлесті немесе оның бір бөлігін иеліктен шығаратын серіктестік қатысушысы қол қойған заңды тұлғалардың.
Серіктестік қатысушысының үлесі ол төленген бөлігінде ғана толық төленгенге дейін иеліктен шығарылуы мүмкін.
Федералдық нотариаттық палата «Жауапкершілігі шектеулі серіктестіктер туралы» Федералдық заңның кейбір ережелерін қолдану бойынша ұсынымдар әзірледі, онда серіктестіктің үлесін иеліктен шығару жөніндегі мәмілелер міндетті нотариалды куәландыруға жатады (21-баптың 1-тармағы, 11-тармақ). № 14-ФЗ Заңының):
- акцияны артықшылықпен сатып алу құқығын жүзеге асыру шеңберінде жасалған бір қатысушы серіктестіктің екінші қатысушысына;
- үшінші тұлғаларға серіктестік мүшелері.
Өнерге сәйкес. № 14-ФЗ Заңының 22-бабына сәйкес серіктестіктің жарғылық капиталындағы үлесті немесе оның бір бөлігін кепілге беру туралы келісім нотариалды куәландыруға жатады. Көрсетілген мәміленің нотариаттық нысанын сақтамау оның жарамсыздығына әкеп соғады.
Тұлғаның қоғам үлесін иеліктен шығаруға өкілеттігін растайтын құжаттардың тізбесі осы баптың 13-тармағында айқындалған. 21 Заң No 14-ФЗ. Ұсынымдарда көрсетілгендей, көрсетілген құжаттар тізбесі толық емес және жасалатын мәміленің нақты жағдайларына байланысты.
Қоғамның үлесін иеліктен шығаруға бағытталған мәмілелерді куәландыру кезінде нотариустарға мынадай құжаттарды талап ету ұсынылады:
- серіктестік жарғысы;
- серіктестік құру туралы келісім, жалғыз құрылтайшының серіктестік құру туралы шешімі (қоғамның құрылтайшысы үлесті иеліктен айырған жағдайда);
- тұлғаның серіктестіктегі үлесі туралы ақпаратты қамтитын заңды тұлғалардың бірыңғай мемлекеттік тізілімінен үзінді көшірме;
- тұлғаның серіктестіктің үлесі бар екенін растайтын құжат (құрылтай шарты; үлесті сатып алу туралы нотариалды куәландырылған шарт; жай жазбаша нысанда толтырылған үлесті сатып алу туралы мәміленің мазмұнын көрсететін құжат; куәлік ерлі-зайыптылардың ортақ мүлкіндегі үлеске меншік құқығы туралы куәлік және т.б.);
- үлесті иеліктен айырушы тұлғаның төлегенін растайтын серіктестік құжаты;
- № 14-ФЗ Заңымен және серіктестік жарғысында белгіленген компанияның акциясын артықшылықпен сатып алу құқығын пайдалану ережелерінің сақталуын растайтын серіктестік құжаты;
- серіктестік үлесін иеліктен шығаруға және сатып алуға жұбайының келісімі;
- нақты мәміленің мәнінен туындайтын заңға сәйкес мәмілені аяқтауға қажетті басқа да құжаттар.
тармақтарына сәйкес. 5 б. Ресей Федерациясының Салық кодексінің 333.24 нысаны бағалауға жататын басқа шарттарды сертификаттау үшін, егер мұндай куәландыру Ресей Федерациясының заңнамасына сәйкес міндетті болса, 0,5% мөлшерінде мемлекеттік баж салығы төленеді. шарт сомасынан, бірақ кемінде 300 және 20 000 рубльден аспайды.
Бұл ретте, мемлекеттік бажды есептеу мақсатында мүліктің құнын бағалаушылар анықтайды (РФ Салық кодексінің 333.25-бабының 10-тармағы).
Нотариус мәмілені куәландырғаннан кейін ол куәландырылған күннен бастап үш күннен кешіктірмей серіктестікке қатысушы қол қойған Заңды тұлғалардың бірыңғай мемлекеттік тізіліміне тиісті өзгерістер енгізу туралы өтініштің көшірмесін серіктестікке береді. үлесті немесе оның бір бөлігін иеліктен шығару.
Біздің арсеналымыздағы бизнес-компаниялардың акциялары мен акцияларын кепілге қою, әдетте, серіктестермен қарым-қатынасты «орау» элементтерінің бірі ретінде, үшінші тарап қаржыландыруды, соның ішінде банктік қаржыландыруды тарту кезінде келісімдерді бекіту, корпоративтік келісіммен бірге қолданылады. ЖШҚ-дағы үлесті сату опциясы және т.б. Бұл азаматтық-құқықтық мәні бойынша міндеттемелердің орындалуын қамтамасыз ету шарасы болып табылады. Сонымен қатар, үлес пен үлес түріндегі кепіл затының ерекшеліктері, тәжірибе көрсеткендей, бүкіл бизнеске меншіктік бақылауды жоғалтуға әкелуі мүмкін, бұл туралы біз, әрине, үнсіз қала алмаймыз.
Азаматтық кодекске сәйкес акцияларды кепілге салу мен акцияларды кепілге беру арасындағы негізгі айырмашылық мынада:
акцияларды кепілге беру кезінде акционердің барлық құқықтары кепіл берушіде сақталады (егер басқаша көрсетілмесе),
акцияларды кепілге беру кезінде барлық құқықтар кепіл ұстаушыға тиесілі (егер шартта өзгеше белгіленбесе).
Мұндай нюанстарға тиісті назар аудармау елеулі проблемаларды тудыруы мүмкін.
Несие берушінің міндеттемелерін орындауын қамтамасыз ету үшін кепіл ретінде тиімді құрал бар. Егер адамның жауапкершілігі шектеулі серіктестікте үлесі болса, онда ол оны кепілге қоюы мүмкін. Өйткені, заң тұрғысынан алғанда, бұл біреуді қызықтыруы мүмкін толық өтімді актив. ЖШҚ-ның жарғылық капиталындағы үлесті кепілге беру сәтті және заңды болуы үшін не қажет?
ЖШҚ үлесін кепілге беру ерекшеліктері
Коммерциялық ұйымның капиталынан үлесті кепілге қою әбден мүмкін және оның барлық заңды негіздері бар. Арт бұл туралы анық айтады. № 14 «ЖШС туралы» Федералдық заңның 22. Мұндай серіктестіктің қатысушысы болып табылатын тұлға өзінің бүкіл үлесін немесе оның бір бөлігін кепілдікке ұйымның басқа қатысушысына беруге құқылы. Сондай-ақ ЖШҚ-ның мүшесі болып табылмайтын адамға үлесті кепілге қоюға болады, бірақ бұл жарғыда мұндай әрекеттерге тыйым салынбаған жағдайда ғана. Кредитордың өз міндеттемелерін орындамауы үлестің басқа тұлғаға өтуіне әкелуі мүмкін және бұл ЖШҚ-дағы активтерді бақылауды қайта бөлуге әкеп соғады.
Әдетте, егер адам өз үлесін үшінші тұлғаға кепілге алғысы келсе, онда қатысушылардың жиналысын өткізу қажет, онда осы мәселе бойынша шешім қабылданады. Оң шешім адамға коммерциялық ұйымның мүлкінің өз бөлігін кепілге қоюға мүмкіндік береді.
Өз үлесіңізді кепілге қою үшін қатысушылардың жиналысын ұйымдастыру керек.
Жауапкершілігі шектеулі серіктестіктің үлесін кепілге алатын адам осы коммерциялық ұйымның жарғысын мұқият зерделеуі керек екенін ескерген жөн. Өйткені, мұндай рәсім мүмкін емес деп айтуға болады. Ал егер беру құрылтайшылардың біріне жүргізілсе, онда бұл жағдайда басқа қатысушылардың жиналыстары немесе рұқсаттары қажет емес. Егер борышкер қарызын өтемесе, адам сол арқылы қарызын өтей алады.
ЖШС-дегі үлесті кепілге қою туралы құжат және оның нысаны
Келісімшартта мыналар айтылады:
- Кепілге берілетін акцияның құны және оның мөлшері.
- ЖШС барлық ресми деректері.
- Арнайы бағалаушы міндетті емес, кез келген адам жасай алатын кепілді бағалау.
- Кепілмен қамтамасыз ететін міндеттемелер және олардың нақты мөлшері.
- Міндеттемелер толық немесе ішінара орындалуы тиіс мерзімдер.
- Кепілге қойылған мүлікке ие болатын тарапты анықтау.
Үлес кепіл берушінің есебінен сақтандырылуы тиіс. Ол тек шартта көрсетілген жағдайда ғана сақтандырылмауы мүмкін. Кепіл ұстаушы акциядан дивиденд ала алмайды және ЖШҚ қатысушыларының жиналысында дауыс беру құқығына ие болмайды. Бұл құқықтар ЖШС акцияларын иеленетін тұлғада қалады. Кепіл ұстаушы әрқашан тәуекелге ұшырайды, өйткені оған кепілге берілген үлестің нарықтық құны әртүрлі жағдайларға байланысты төмендеуі мүмкін.
Өнерге сәйкес. Ресей Федерациясының Азаматтық кодексінің 352-бабына сәйкес кепіл келесі жағдайларда аяқталады:
- Шартта көзделген міндеттемелерді орындау.
- Кепіл берушінің өз үлесін заңды түрде қайтаруды талап етуі.
- Қамтамасыз ету үлесі өз қызметін тоқтатса.
- Кепіл ұстаушының барлық талаптары орындалуы үшін акцияны сату кезінде.
баптың 3-тармағында. Ресей Федерациясының Азаматтық кодексінің 343-і кепіл берушінің қандай жағдайларда ЖШС үлесін өзіне қайтаруды талап етуге құқығы бар екенін көрсетеді.
Қорытындылай келе, ЖШҚ-ның жарғылық капиталындағы үлесті кепілге қою әбден мүмкін және бұған толық негіз бар деп айта аламыз. Ең бастысы - дұрыс жасалған келісім-шарт, онда бәрі анық жазылған. Акцияны кепілге қою сіз үшін де, кепіл ұстаушы үшін де тәуекел болып табылады. Қаншалықты негізді екенін өзіңіз шешесіз.
ЖШҚ-ның жарғылық капиталындағы үлесті кепілге қою кепіл ұстаушыға серіктестікке қатысушының құқықтарын жүзеге асыруға мүмкіндік береді. Меншік иесі үшін бұл корпоративтік бақылауды жоғалту қаупін тудырады. ЖШҚ акциясын кепілге қою кезінде қандай құқықтарға шектеулер бар, сондай-ақ тәуекелдерді азайту үшін ЖШС үлесін кепілге қою туралы келісімге қандай шарттарды қосу керектігі туралы мақаладан оқыңыз.
Кәсіпорынның үлесі – кепіл ретінде пайдалануға болатын актив. ЖШС-нің жарғылық капиталындағы үлесті кепілге қою бапқа сәйкес жүзеге асырылады. «Жауапкершілігі шектеулі серіктестіктер туралы» 02/08/98 № 14-ФЗ Федералдық заңының 22, сондай-ақ нормалар негізінде. ЖШС заңына сәйкес акция кепілі шығарылуы мүмкін:
- басқа ЖШС қатысушысымен,
- үшінші тараппен. Жарғыда ЖШҚ-ның үлесін үшінші тұлғаға кепілге беруге рұқсат етілуі керек. ЖШС-дегі үлесті кепілге беру туралы мұндай шарт қалған қатысушылардың келісімімен жасалады (ЖШС Заңының 22-бабының 1-тармағы).
Жалпы ережеге сәйкес қатысушының құқықтарын кепіл ұстаушы жүзеге асырады (Ресей Федерациясының Азаматтық кодексінің 358.15-бабы). Бұл ЖШҚ-ның үлесіне кепіл шартында басқаша көрсетілмеген жағдайларда дұрыс. Келісім күшінде болған кезде кепіл ұстаушының қандай құқықтары бар екенін және кепіл беруші корпоративтік бақылауды жоғалтудан қалай аулақ бола алатынын қарастырайық.
ЖШС-нің үлесін кепілге қою кезінде кепіл ұстаушы компанияны басқаруға құқылы
Меншік иесі ЖШҚ-ның жарғылық капиталындағы үлесті кепілге қою туралы шарт жасасқан кезде, шарттың әрекет ету мерзімі ішінде меншік иесінің құқықтарын кепіл ұстаушы жүзеге асырады. Ресей Федерациясының Азаматтық кодексінің жалпы нормасына сәйкес оның құқығы бар:
- мәмілелерді бекіту туралы шешім қабылдау;
- жалғыз атқарушы органның, аудитордың және т.б. сайлауға қатысу;
- ЖШС жұмысы туралы уақтылы ақпарат алуға;
- ЖШС құжаттарымен танысу;
- пайданы бөлуге қатысуға және т.б. (ЖШС Заңының 8-бабы).
ЖШС-дегі үлесті кепіл ұстаушы шектеусіз құқылы:
- жаңа бас директорды сайлау,
- аудиторды таңдау
- ЖШС қызметі туралы мәліметтерді алу,
- ЖШС құжаттамасын зерделеу.
Меншік иесі үшін осындай шарттармен ЖШС жарғылық капиталындағы үлесті кепілге қоюдың салдарының бірі корпоративтік бақылауды жоғалту болуы мүмкін. Жосықсыз ипотека алушы бизнеске талап қоя алады. Мүдделердің тепе-теңдігін сақтау үшін кепіл ұстаушының құқықтарына белгілі бір шектеулер қойылады.
ЖШС-дегі үлесті кепілге қою кепіл ұстаушының компаниядан шығуына мүмкіндік бермейді
Корпоративтік мүдделерді қорғау мақсатында ЖШҚ-ның жарғылық капиталындағы үлесіне кепіл шарты жасалған кепіл ұстаушының өкілеттіктеріне шектеулер қойылған. Барлық шектеулер корпоративтік бақылауды сақтауға және бизнесті басып алуды болдырмауға қызмет етеді.
ЖШС үлесіне кепіл шартының болуы кепіл ұстаушыға жарғылық капиталды өз қалауы бойынша өзгертуге мүмкіндік бермейді.
Егер кепіл ұстаушы жарғылық капиталды ұлғайтуды жоспарласа, оның салдарын бағалау керек. Үшінші тұлғалардың салымдарын тарту нәтижесінде қатысушылар саны көбейіп, кепілге салынған үлестің мөлшері азаюы мүмкін. Мұндай салдар кепіл ұстаушының ЖШС-ға зиян келтірмеу міндетіне қайшы келеді (Ресей Федерациясының Азаматтық кодексінің 343-бабының 2-тармағы). Жарғылық капиталдағы үлесті кепілге қою туралы шарт жасасу кепіл берушіні кәсіпкерліктен немесе оны бақылаудан айыруы мүмкін дегенді білдірмейді. Жарғылық капиталды үшінші тұлғаларды тарту арқылы ұлғайту кепілге салынған үлестің нақты құны өскен және кепіл беруші кепіл ұстаушыға жазбаша келісім берген жағдайда мүмкін болады.
ЖШҚ-ның үлесін кепіл ұстаушының құқықтары ірі мәмілені тек қоғамдық мүдде үшін бекітуге мүмкіндік береді
Егер ЖШС жарғылық капиталындағы үлесті кепілге беру кезінде ірі мәмілелерді бекіту туралы мәселе туындаса, кепіл ұстаушының акция құнының төмендеуіне әкеп соғатын мәмілені бекітуге құқығы жоқ (баптың 2-тармағы). Ресей Федерациясының Азаматтық кодексінің 343). Егер ЖШҚ үшін ірі мәмілені мақұлдау жағдайды жақсартудың жалғыз мүмкіндігі болса, кепіл ұстаушыда оның адалдығы мен әрекетінің заңдылығын растайтын құжаттар болуы керек. Мысалы, қаржылық аудит есебіне, ЖШС директорының есебіне және т.б.
ЖШҚ-дағы үлесті кепілге беру туралы келісім кепіл ұстаушыға қатысушының пайдасын өзінің кірісі ретінде қарастыруға мүмкіндік бермейді.
ЖШҚ-ның үлесін кепілге беру кезінде кепіл ұстаушыдан кепілден кіріс алу талап етілуі мүмкін. Бұл кірістер кепіл берушінің негізгі міндеттемесін өтеуге немесе оның мүддесіне өндіріп алуға пайдаланылуы мүмкін (Ресей Федерациясының Азаматтық кодексінің 346-бабының 5-тармағы). Кепіл ұстаушының құқықтары жылдық пайданы бөлу жөніндегі жиналысқа қатысуға таралады. Алайда, кепіл ұстаушы ЖШҚ қатысушысының пайдасын өз кірісі ретінде қарастыра алмайды. Дивидендтер оған да, кепіл берушіге де төленуі мүмкін. Кепіл ұстаушы қаражатты қарызды өтеу үшін пайдалануы керек.
ЖШС-дегі үлесті кепіл ұстаушының компаниядан шығуға құқығы жоқ
ЖШС жарғылық капиталындағы үлеске кепіл шартының болуы кепіл ұстаушыға серіктестіктен шығу туралы шешім қабылдауға мүмкіндік бермейді. Қоғамнан кету кепіл мүлкін жоғалтуға әкеледі. Сондықтан, өнердің күшімен. Ресей Федерациясының Азаматтық кодексінің 343-бабына сәйкес, кепіл ұстаушының үлесті кепілге беру кезінде мұндай құқығы жоқ. Кепіл берушінің өзі кепіл ұстаушыдан ЖШС-нен кетуді және нәтижесінде алынған ақшаны қарызды өтеу үшін пайдалануды сұрайтын жағдай ерекшелік болуы мүмкін.
ЖШҚ-ның жарғылық капиталындағы үлесті кепілге беру туралы шарт акция иесі үшін қосымша кепілдіктерді қамтуы мүмкін.
Мәміленің тәуекелдерін азайту үшін ЖШС жарғылық капиталындағы үлесті кепілге беру кезінде шарт мәтініне кепіл ұстаушының құқықтарына қосымша шектеулер енгізілуі мүмкін:
- Қатысушының құқықтарын кепіл берушінің өзі жүзеге асыратынын көрсетіңіз. Сонда ЖШҚ-ның жарғылық капиталындағы үлесті кепілге қоюдың салдары кепіл ұстаушының серіктестікті бақылау және оған билік ету құқығының толық көлемін алуы болмайды (АК-ның 358.15-бабының 2-тармағының 2-тармағы). Ресей Федерациясы). Егер мұндай шарт болмаса, кепіл ұстаушы серіктестіктің жұмысына әсер ете алады және оның қатысуынсыз қабылданған жиналыс шешімдеріне қарсылық білдіре алады ().
- Кепiл ұстаушы кепiл берушiнiң өз құқықтарын сақтайтынымен келiспеген жағдайда шарт мәтiнiнде кепiл ұстаушының жарғылық капиталды ұлғайтуға және қоғамды басқару жөнiндегi басқа да негiзгi шешiмдердi қабылдауға құқығы жоқ екендiгi көрсетiлуi мүмкiн. Мұндай шектеу заңдағы шектеулермен қатар ЖШҚ-ның жарғылық капиталындағы үлесті кепілге қоюдың жағымсыз салдарларының қаупін азайтады.