Un participante de la empresa tiene derecho a pignorar su participación o parte de ella en el capital autorizado a otro participante de la empresa o, si esto no está prohibido por los estatutos de la empresa, con el consentimiento de la junta general de participantes a un tercero (artículo 22 de la Ley N° 14-FZ). Por lo tanto, el fundador no sucederá a un tercero si esto está prohibido por el estatuto.
La decisión de la junta general de dar su consentimiento para pignorar una acción o parte de ella en el capital autorizado propiedad de un participante de la empresa se toma por mayoría de votos, a menos que la necesidad de un mayor número de votos para tomar tal decisión esté prevista por el estatuto de la empresa. El voto de un participante que pretende pignorar su acción o parte de ella no se tiene en cuenta a la hora de determinar los resultados de la votación.
Acuerdo de prenda de acciones o su parte en el capital autorizado de la empresa está sujeta a certificación notarial. Esta norma fue establecida por la Ley N° 312-FZ, que entró en vigor el 1 de julio de 2009. Esta Ley introdujo las modificaciones correspondientes al art. 22 de la Ley N ° 14-FZ. El incumplimiento de la forma notarial de la transacción especificada conlleva su nulidad.
El artículo 22 de la Ley No. 14-FZ regula en detalle la cuestión de cómo se emite promesa participación o parte de ella en el capital autorizado.
Notario en un plazo no mayor a tres días contados a partir de la fecha de notarización de un contrato de prenda sobre una acción (parte de la misma) en el capital autorizado de la empresa se transfiere a la autoridad de registro. declaración O. En él indica el tipo de gravamen (prenda) de la acción (parte de la misma) y el período durante el cual dicho gravamen será válido, o el procedimiento para establecer este período. Esta solicitud está firmada por un miembro de la empresa: el pignorante.
El notario puede presentar esta solicitud directamente a la autoridad de registro o enviarla por correo con notificación de su recepción. La solicitud también puede transmitirse mediante fax, redes informáticas y otros medios técnicos, si así lo determina el órgano ejecutivo federal autorizado por el Gobierno de la Federación de Rusia.
Hasta la fecha no se ha determinado el procedimiento para la presentación de una solicitud por medios técnicos. Dentro de los tres días siguientes a la recepción de dicha solicitud, el organismo que lleva a cabo el registro estatal de personas jurídicas hace una inscripción en el Registro Unificado Estatal de Personas Jurídicas sobre la carga de la participación correspondiente o parte de la misma en el capital autorizado de la empresa con prenda. indicando el período durante el cual dicho gravamen es válido, o el procedimiento para su determinación.
Inscripción en el Registro Unificado Estatal de Personas Jurídicas sobre el gravamen de una acción o parte de ella en el capital autorizado de la empresa con prenda se extingue (cancela) sobre la base de una solicitud conjunta del deudor y el acreedor prendario o una decisión judicial que haya entrado en vigor.
A más tardar dentro de los tres días siguientes a la fecha de certificación notarial del acuerdo de pignoración de una acción o parte de ella, el notario que ha certificado ante notario dicha transacción transfiere a la empresa en la que se encuentra la acción o parte de la acción en cuyo capital autorizado se prometió copia de dicha solicitud.
Surgen disputas sobre una serie de cuestiones relacionadas con la transferencia de una acción (parte de la misma) como garantía. Pongamos un ejemplo de la práctica judicial.
En la Resolución del 09/02/2009 en el caso No. A44-1084/2007, el Servicio Federal Antimonopolio del Distrito Noroeste estuvo de acuerdo con la conclusión del tribunal inferior, que se negó a satisfacer el reclamo del participante de la LLC de invalidar la decisión. de la junta general de participantes para dar su consentimiento para pignorar acciones del capital autorizado de la empresa. Justificación - la ausencia en los materiales del caso de pruebas adecuadas de la celebración efectiva de dicha reunión y de la adopción de la decisión impugnada.
De conformidad con el apartado 1 del art. 32 de la Ley N ° 14-FZ, el órgano supremo de dirección de la empresa es la junta general de participantes, que toma decisiones dentro de su competencia. El órgano ejecutivo de la empresa organiza la redacción del acta de la junta general. Una decisión de una junta general tomada en violación de los requisitos de la ley, otros actos legales de la Federación de Rusia, los estatutos de la empresa y violando los derechos e intereses legítimos de su participante puede ser declarada inválida por el tribunal a solicitud de un participante que no participó en la votación o votó en contra de la decisión impugnada (cláusula 1 del artículo 43 de la Ley N ° 14-FZ).
Dicha solicitud podrá presentarse dentro de los dos meses siguientes a la fecha en que el participante tuvo o debería haber tenido conocimiento de la decisión. Si participó en la junta general que adoptó la decisión recurrida, dicha solicitud podrá presentarse dentro de los dos meses siguientes a la fecha de su adopción.
Al considerar este caso en el tribunal de primera instancia, el tribunal solicitó repetidamente a las personas que participaron en el caso una copia original del acta de la junta general de participantes, incl. del denunciante. Sin embargo, este documento nunca fue presentado ante el tribunal. El hecho de la celebración de una junta general tampoco fue confirmado por el testimonio de los testigos interrogados por el tribunal de primera instancia durante la consideración del caso.
En tales circunstancias, la FAS coincidió con la conclusión del tribunal de primera instancia de que la junta general no se celebró. Además, según el tribunal, la copia presentada del acta de dicha reunión no constituye prueba de la adopción de las decisiones impugnadas mediante voto a distancia.
Al no haberse presentado el acta original de la junta cuya decisión se impugna, o su copia debidamente certificada, los tribunales no pudieron considerar probado que la junta general adoptó la decisión impugnada.
El acreedor prendario adquiere el derecho de ejecutar la cosa pignorada si, el día del vencimiento de la obligación garantizada por la prenda, ésta no se cumple. La excepción son los casos en que, por ley o contrato, tal derecho surge posteriormente, o por fuerza de ley, el cobro puede realizarse antes (Resolución del Servicio Federal Antimonopolio del Distrito Central de 2 de julio de 2010 N F10-2069/ 10).
¿Qué se debe tener en cuenta al transferir una participación de la empresa a participantes de la LLC y a terceros?
Según el apartado 1 del art. 21 de la Ley N ° 14-FZ, la transferencia de una acción o parte de ella en el capital autorizado a uno o más participantes de una determinada empresa o a terceros se realiza sobre la base de una transacción, por vía de sucesión o por otra base jurídica. En todos estos casos suelen surgir situaciones controvertidas.
Habiendo analizado la práctica judicial reciente, responderemos a la pregunta planteada en el título de la sección.
La Ley N ° 14-FZ establece el derecho de un participante de la empresa a vender o enajenar su participación o parte de ella en el capital autorizado a uno o más participantes de la empresa. No se requiere el consentimiento de otros participantes o de la empresa para realizar dicha transacción, a menos que el estatuto disponga lo contrario.
La propia sociedad, en virtud del art. 23 de la Ley N 14-FZ no tiene derecho a adquirir acciones (partes de ellas) de su capital autorizado, salvo en los casos previstos por esta Ley. Como recordó el Tribunal Supremo de Arbitraje de la Federación de Rusia en su Resolución No. VAS-2864/10 de fecha 05.05.2010 en el caso No. A07-7867/2008, la violación de esta norma implica la nulidad de la transacción correspondiente (artículo 168 de la Código Civil de la Federación de Rusia).
En sentencia del Tribunal Supremo de Arbitraje de la Federación de Rusia de 5 de mayo de 2010 N VAS-3726/10 en el caso No. A55-2789/2008, el máximo tribunal recordó lo siguiente. De conformidad con el párrafo 8 del art. 21 de la Ley N ° 14-FZ, las acciones del capital autorizado pasan a los herederos de los ciudadanos y sucesores legales de las personas jurídicas que sean miembros de la empresa. El estatuto puede disponer que la transferencia a los herederos sólo se permita con el consentimiento de los participantes restantes en la empresa. Además, el procedimiento para obtener dicho consentimiento puede ser diferente según los motivos para transferir la acción o parte de ella a un tercero.
La cesión gratuita de una acción por parte de un participante de la LLC a otro participante es una de las formas de enajenar una acción. En consecuencia, dicha transacción está plenamente sujeta a lo dispuesto en el apartado 2 del art. 21 de la Ley N ° 14-FZ que su comisión requiere el consentimiento de otros participantes de la empresa, si así se establece expresamente en el estatuto.
Como se establece en la Resolución del Tribunal Supremo de Arbitraje de la Federación de Rusia de fecha 20/04/2010 N VAS-1888/10, en caso de violación por parte de cualquier participante de la empresa de las disposiciones del estatuto sobre la necesidad de obtener el consentimiento de los participantes restantes para la cesión de una acción, dicha transacción en relación con el art. 174 del Código Civil de la Federación de Rusia es discutible. Podrá ser declarado inválido por el tribunal a petición de la persona en cuyo interés se establezcan las restricciones.
Los miembros de la sociedad disfrutan del derecho de preferencia a comprar una acción o parte de ella de un participante al precio ofrecido a un tercero o a un precio diferente del mismo, predeterminado por los estatutos de la sociedad en proporción al tamaño de sus acciones. El estatuto de la empresa puede prever un procedimiento diferente para el ejercicio del derecho de preferencia para comprar una acción o parte de ella (cláusula 4, artículo 21 de la Ley N ° 14-FZ).
En la Resolución del 09/04/2010 en el caso No. A55-10076/2009, el Distrito FAS Volga estableció lo siguiente.
Las cláusulas 7.2 a 7.5 de los estatutos de Privolzhsky PZhRT LLC establecen el derecho de preferencia de sus participantes para adquirir acciones del capital autorizado tras la venta de su participación por parte del participante. Sin embargo, la cláusula 7.1 de los Estatutos establece el derecho de un participante a vender o ceder su participación en el capital autorizado en su totalidad o en parte a uno o más participantes de la empresa. La cláusula 7.2 de los Estatutos determina el derecho de preferencia de los participantes de la empresa a adquirir una acción en proporción a sus acciones en el capital autorizado, en caso de que uno o más participantes se nieguen a comprar, este derecho pasa a otros participantes en proporción a sus contribuciones a; el capital autorizado.
El tribunal explicó: el derecho de preferencia significa la ventaja de algunas personas al realizar una transacción sobre otras. La adquisición de una acción vendida por un miembro de la empresa no puede violar el derecho de preferencia de sus otros miembros, porque el estatuto no contiene el requisito de que un participante deba ofrecer vender su acción a todos los participantes de la empresa.
El tribunal también llegó a la conclusión: el hecho de que los participantes de la empresa tengan un derecho de preferencia para comprar la acción propiedad del participante sobre otras personas (si así lo determinan los estatutos) no implica la invalidez de la transacción para la venta de la acción. La violación del derecho de preferencia implica la posibilidad de transferir los derechos y obligaciones derivados de la transacción a la persona cuyo derecho fue violado, a petición de ésta.
La empresa deberá ser notificada por escrito de la cesión del derecho de reclamación y aportar prueba de dicha cesión. El adquirente de una acción ejerce los derechos y asume las obligaciones de un partícipe de la sociedad desde el momento en que la sociedad es notificada de la cesión.
Para la transferencia de los derechos de un participante de la empresa al comprador de una acción, no importa si se han realizado cambios en los documentos constitutivos de la empresa relacionados con cambios en la composición de los participantes o el tamaño de sus acciones. No importa establecer el hecho de la transferencia de los derechos y obligaciones de un participante y el hecho de que no existe un registro estatal de tales cambios en la carta, ya que el legislador no conecta el hecho del registro estatal con el momento de la transferencia. de los derechos y obligaciones del partícipe y de la propiedad de la acción.
Como lo explicó el Servicio Federal Antimonopolio del Distrito de Moscú en la Resolución No. KG-A41/4368-10 del 7 de mayo de 2010, el cónyuge de un participante en una sociedad de responsabilidad limitada, al dividir los bienes de los cónyuges, habiendo recibido un participación en la empresa relacionada con la propiedad conjunta de los cónyuges, adquiere derechos de propiedad (pero no automáticamente los derechos de un participante de la empresa). Esta posición corresponde a la práctica judicial y de arbitraje (Determinación del Tribunal Supremo de Arbitraje de la Federación de Rusia de 30 de octubre de 2009 N VAS-13987/09, Resolución del Servicio Federal Antimonopolio del Distrito de Moscú de 25 de julio de 2008 N KG-A40 /5734-08).
Los derechos de un participante de la empresa surgen de su participación personal en la empresa y no están regulados por el derecho de familia, sino por el derecho corporativo. El procedimiento para convertirse en socio de la empresa está regulado por lo dispuesto en la Ley N ° 14-FZ.
Como se establece en el párrafo 11 del art. 21 de la Ley N ° 14-FZ, una transacción destinada a enajenar una acción o parte de ella en el capital autorizado de una empresa está sujeta a certificación notarial. El incumplimiento del formulario notarial conlleva la nulidad de la transacción.
No se requiere certificación notarial en los siguientes casos:
- transferencia de la acción a la sociedad en la forma prevista en el art. Arte. 23 y 26 de la Ley No. 14-FZ, es decir. cuando la empresa compra una acción de un participante que desea retirarse de la empresa;
- distribución de acciones entre los participantes de la empresa y venta de acciones a todos o algunos participantes o a terceros de conformidad con el art. 24 Ley N° 14-FZ;
- uso del derecho de preferencia de compra mediante el envío de una oferta para vender una acción o parte de ella y su aceptación de conformidad con los párrafos 5 a 7 del art. 21 de la Ley No. 14-FZ, es decir. al adquirir una acción como consecuencia del ejercicio del derecho de preferencia para adquirirla.
Si un participante de la empresa ha celebrado un acuerdo que establece la obligación de completar, cuando concurran determinadas circunstancias o el cumplimiento por la otra parte de una contraobligación, una transacción destinada a enajenar una acción o parte de ella en el capital autorizado de la empresa, y elude ilegalmente la certificación notarial de la transacción, el adquirente de la acción o parte de ella tiene derecho a exigir un procedimiento judicial para transferirle una acción o parte de ella. En este caso, la decisión arbitral es la base para el registro estatal de los cambios correspondientes realizados en el Registro Unificado Estatal de Personas Jurídicas.
Si, según los términos de la transacción, una acción o parte de ella se transfiere al adquirente con el establecimiento de una prenda u otros gravámenes al mismo tiempo, los gravámenes relevantes se indican en la solicitud para realizar los cambios apropiados en el Registro Unificado del Estado. de Personas Jurídicas, suscrita por el partícipe de la sociedad enajenando la acción o parte de ella.
La participación de una sociedad partícipe podrá enajenarse hasta su total pago sólo en la parte en que haya sido pagada.
La Cámara Federal de Notarios ha elaborado Recomendaciones para la aplicación de determinadas disposiciones de la Ley Federal "Sobre Sociedades de Responsabilidad Limitada", que establece que las transacciones de enajenación de acciones de una empresa están sujetas a certificación notarial obligatoria (párrafo 1, cláusula 11, artículo 21 de la Ley N° 14-FZ):
- de un participante a otro participante de la empresa, celebrado fuera del marco del ejercicio del derecho de preferencia para comprar una acción;
- miembros de la empresa a terceros.
Según el art. 22 de la Ley N ° 14-FZ, un acuerdo para pignorar una acción o parte de ella en el capital autorizado de una empresa está sujeto a certificación notarial. El incumplimiento de la forma notarial de la transacción especificada conlleva su nulidad.
La lista de documentos que confirman la autoridad de una persona para enajenar una acción de la empresa se define en el párrafo 13 del art. 21 Ley No. 14-FZ. Como se indica en las Recomendaciones, la lista especificada de documentos no es exhaustiva y depende de las circunstancias específicas de la transacción que se concluye.
Al certificar transacciones destinadas a enajenar acciones de una empresa, se recomienda a los notarios solicitar los siguientes documentos:
- estatutos de la empresa;
- acuerdo sobre la constitución de una empresa, decisión del único fundador sobre la creación de una empresa (en caso de enajenación de una acción por parte del fundador de la empresa);
- un extracto del Registro Estatal Unificado de Personas Jurídicas que contenga información sobre la participación de la persona en la empresa;
- un documento que confirma que una persona posee una acción de la empresa (acuerdo de fundación; un acuerdo notarial sobre la adquisición de una acción; un documento que expresa el contenido de una transacción sobre la adquisición de una acción, completado en forma simple por escrito; un certificado de herencia; un certificado de propiedad de una parte del patrimonio común de los cónyuges, etc.);
- un documento social que acredite el pago de la acción por parte de la persona que la enajena;
- un documento de la empresa que acredite el cumplimiento de las normas para el uso del derecho de preferencia en la compra de acciones de la empresa establecidas por la Ley N° 14-FZ y los estatutos de la empresa;
- consentimiento del cónyuge para la enajenación y compra de una acción de la empresa;
- otros documentos necesarios para completar una transacción de conformidad con la ley, que surjan de la esencia de una transacción específica.
De acuerdo con los párrafos. 5 p.1 arte. 333.24 del Código Fiscal de la Federación de Rusia para la certificación de otros contratos cuyo objeto está sujeto a evaluación, si dicha certificación es obligatoria de conformidad con la legislación de la Federación de Rusia, se paga una tasa estatal por un monto de 0,5 % del importe del contrato, pero no menos de 300 ni más de 20.000 rublos.
Al mismo tiempo, a los efectos de calcular el impuesto estatal, el valor de la propiedad lo determinan los tasadores (cláusula 10, cláusula 1, artículo 333.25 del Código Fiscal de la Federación de Rusia).
Una vez que el notario ha certificado la transacción, él, a más tardar dentro de los tres días siguientes a la fecha de dicha certificación, transfiere a la empresa una copia de la solicitud para realizar los cambios correspondientes en el Registro Unificado Estatal de Personas Jurídicas, firmada por el participante de la empresa. enajenar la acción o parte de ella.
Prenda de una acción en el capital autorizado de una LLC
La prenda de derechos es una de las formas de asegurar el cumplimiento de las obligaciones.
Según el art. 22 de la Ley “Sobre Sociedades de Responsabilidad Limitada” de 08/02/1998 No. 14-FZ (en adelante, la Ley LLC), el participante tiene el derecho de pignorar su acción o parte de ella:
- a otro participante;
- a otra persona sujeto a ciertas condiciones, que incluyen:
- ausencia de una prohibición en la carta;
- consentimiento de la reunión de participantes.
En este caso, dicha decisión se toma por unanimidad o por mayoría de votos.
La transferencia de una acción como garantía se produce en virtud de un acuerdo. Sus principales condiciones son:
- sujeto de garantía;
- esencia, tamaño de la obligación garantizada;
- plazo para el cumplimiento de la obligación.
¡IMPORTANTE! El incumplimiento de estas normas anula el contrato (sentencia de apelación del Tribunal Regional de Altai de 11 de noviembre de 2015 No. 33-10668/2015).
Si el contrato se refiere al acuerdo del que surgió la obligación garantizada, entonces los términos de dicha obligación se considerarán pactados.
¡Importante! Por defecto, durante el período de existencia de la prenda, los derechos de un participante de la empresa son ejercidos por el acreedor prendario (artículo 358.15 del Código Civil de la Federación de Rusia). Se puede estipular otra condición en el contrato.
Notarización de transacciones
Acuerdo de prenda sobre una participación en el capital autorizado de una LLC requiere notarización. La ausencia de la misma conlleva la nulidad de la prenda (sentencia de apelación del Tribunal Regional de Nizhny Novgorod de 2 de octubre de 2012 No. 33-7045/2012, resolución del 15º Tribunal Arbitral de Apelaciones de 1 de agosto de 2016 No. 15AP-6985 /2016).
El cumplimiento de la forma notarial también se vuelve obligatorio para realizar otras transacciones directamente relacionadas con la prenda. Estos incluyen:
- cesión a otra persona de un crédito derivado de un contrato de prenda (artículo 389 del Código Civil de la Federación de Rusia, resolución del Tribunal de Arbitraje del Distrito del Cáucaso Norte de 12 de septiembre de 2016 en el caso No. A32-20473/2013);
- ejecución en documento separado de un acuerdo sobre el procedimiento extrajudicial de ejecución hipotecaria en materia de prenda (cláusula 4 de la resolución del pleno del Tribunal Supremo de Arbitraje de la Federación de Rusia de 17 de febrero de 2011 No. 10).
Inscripción de modificaciones realizadas en el Registro Unificado Estatal de Personas Jurídicas sobre la empresa.
El hecho de celebrar un acuerdo para pignorar una participación en el capital autorizado de una LLC debe registrarse en el Registro Unificado de Personas Jurídicas del Estado. Al realizar tales cambios, el notario que certificó la transacción actúa como solicitante (cláusula 1.4 del artículo 9 de la Ley "Sobre el Registro Estatal de Personas Jurídicas y Empresarios Individuales" de 08.08.2001 No. 129-FZ).
La solicitud es redactada por un notario en el Formulario 14001 (orden del Servicio de Impuestos Federales No. ММВ-7-6/25@ del 25 de enero de 2012), firmada con su firma electrónica cualificada mejorada y enviada por él a la autoridad de registro en formato electrónico. forma.
El plazo para presentar una solicitud es de 2 días hábiles después de la certificación del documento. Si surge una prenda en el futuro, el plazo es de 3 días hábiles y se computa desde el momento en que surge la prenda.
¡IMPORTANTE! El deber del notario es transferir una copia de dicha declaración a la empresa, a menos que tal deber sea asignado por acuerdo a una de las partes del contrato.
Publicar sobre prenda de una acción en el capital autorizado de la LLC reflejado en el registro unificado utilizando la información recibida de la aplicación:
- sobre el acreedor hipotecario;
- acuerdo de prenda.
El registro de dicho gravamen se cancela (Cláusula 3, Artículo 22 de la Ley de LLC) sobre la base de:
- declaraciones del acreedor prendario;
- decisiones judiciales.
El ejercicio por parte del participante de sus derechos de transferencia prenda de acción en LLC debe ir acompañado del registro adecuado del consentimiento de otros participantes de la empresa con dicha transferencia. El contrato debe redactarse de conformidad con las reglas establecidas, y su certificación notarial minimiza los riesgos de declarar nula la transacción.
La prenda de una acción en una LLC es una medida para asegurar el cumplimiento de las obligaciones civiles. Por ejemplo, una empresa obtiene un préstamo de un banco, que a su vez, además de pignorar la propiedad y una garantía personal, requiere que se formalice la deuda del propietario de dicha LLC. En este artículo veremos cómo redactar un contrato de prenda sobre una acción en una LLC.
¿Qué es la garantía?
Una prenda es un medio para garantizar el cumplimiento de una obligación. Inicialmente surge la obligación en sí (por ejemplo, el pago de una determinada cantidad de dinero). En este caso, el deudor pignorante puede ser el deudor principal de esta obligación o cualquier tercero.
Para que una LLC pueda pignorar una acción, los estatutos de esta empresa no deben prohibir la transferencia de una acción como prenda a un tercero. Incluso si solo hay un participante en la sociedad.
La decisión de pignorar una acción se toma por decisión de los fundadores en base al mayor número de votos, con excepción del voto del fundador que planea pignorar su acción. Su voto no debería contar. Si en una sociedad sólo hay un participante, éste toma la decisión de forma independiente.
Acuerdo de prenda sobre una acción en una LLC
Una vez redactado un contrato de prenda de acciones, éste deberá ser certificado ante notario. Posteriormente, la información sobre el acuerdo se ingresa en el Registro Unificado Estatal de Personas Jurídicas.
¡Importante! No se requiere una evaluación independiente de la participación en la LLC para celebrar un acuerdo. Las partes del acuerdo evalúan su participación de forma independiente, teniendo en cuenta su valor real.
Si el deudor no cumple con sus obligaciones, el acreedor puede ejecutar la garantía. Al mismo tiempo, el prestamista debe tener confianza en que la acción y la LLC serán tan líquidas como cuando registraron la acción como garantía. En consecuencia, existen algunas restricciones:
Tanto el pignorante como el pignorante tienen derecho a ejercer los derechos de un participante de la LLC.
Dado que cuando se pignora una acción de una LLC, los derechos corporativos de un participante se transfieren al acreedor prendario, el propio acreedor participa en las reuniones de los participantes de la LLC en su lugar. Al mismo tiempo, tiene derecho a votar al tomar determinadas decisiones, o a tomarlas individualmente si la LLC tiene un solo participante. Las decisiones que tiene derecho a tomar el acreedor hipotecario incluyen las siguientes cuestiones:
- aumentar el capital autorizado mediante la contribución de un nuevo participante, ya que en este caso la participación de los participantes de la LLC se diluirá significativamente;
- sobre la aprobación de transacciones importantes sobre cuestiones de reducción de activos netos y enajenación de bienes inmuebles, que en última instancia pueden conducir a la quiebra;
- tras un cambio de director de la LLC a una persona no controlada por el participante;
- por reorganización o escisión de la sociedad a favor de un tercero.
¡Importante! Para evitar tales situaciones, el acuerdo para pignorar una acción en una LLC debe contener la siguiente información: "los derechos corporativos de un miembro de la Compañía continúan siendo ejercidos por el pignorante".
Cuando los derechos de un miembro de la Sociedad son ejercidos por el acreedor prendario, el deber del director es notificar al acreedor pignoraticio las reuniones de los participantes, es decir, el lugar y la hora de su celebración, así como el orden del día. El acta de la reunión es firmada por el titular de la prenda junto con otros participantes de la LLC.
Si la Compañía no notifica al acreedor prendario de una reunión en la que se tomará cualquier decisión sin su consentimiento, entonces el acreedor prendario tiene derecho a impugnarla ante los tribunales.
Es importante no perderse este momento, ya que el uso inadecuado de las garantías puede provocar la pérdida de control sobre el negocio. Es importante estipular todos los derechos del pignorante y del acreedor pignoraticio en el acuerdo.
El pignorante no tiene derecho a enajenar la prenda sin el consentimiento del acreedor prendario, salvo que así esté previsto en el contrato o en la ley.
Toda la información sobre la prenda se refleja en el Registro Estatal Unificado de Personas Jurídicas, en consecuencia, un participante de la empresa no tiene derecho a vender, donar o intercambiar una acción y abandonar la LLC sin el consentimiento del titular de la prenda. Una transacción como la prenda de una acción está sujeta a certificación notarial, en la que un notario examina el acuerdo y requiere el consentimiento por escrito del acreedor prendario.
La prenda de una acción en una LLC se conserva en caso de una transferencia de la acción a otra persona, incluida la transferencia a un sucesor legal.
Terminación de la fianza
Para reembolsar la garantía en su totalidad, no basta con retirarla. Es importante aclarar la inscripción en el Registro Unificado de Personas Jurídicas del Estado sobre la carga de la acción. Esto se puede hacer sobre la base de una solicitud del acreedor hipotecario (formulario No. P14001) o mediante una decisión judicial. La solicitud está firmada por el acreedor prendario, cuya firma es certificada por notario. Por tanto, no será posible excluir información del Registro Unificado de Personas Jurídicas del Estado sin el acreedor hipotecario.
El plazo para presentar dicha solicitud no está limitado por la ley. Pero se puede anotar en el acuerdo de garantía. Si el acreedor prendario no tiene prisa por presentar dicha solicitud o se niega por completo a presentarla, el pignorante puede solicitar al tribunal que obligue a presentar una solicitud de reembolso de la obligación.
Ejecución hipotecaria de una acción pignorada en una LLC
Si el deudor no cumple la obligación garantizada por la prenda, el acreedor prendario solicita la recuperación de la parte pignorada. Esto puede hacerse mediante decisión judicial. El contrato de prenda también puede contener un procedimiento de cobro extrajudicial, pero en la práctica dicho procedimiento es bastante complejo, ya que implica pasar por muchos trámites administrativos. Por tanto, es mejor aplicar las sanciones a través de los tribunales.
La apelación del acreedor prendario ante el tribunal para recuperar la acción pignorada no garantiza la transferencia de esta acción a su propiedad. Por ejemplo, si hay más de un participante en una LLC, los participantes restantes pueden pagar al acreedor hipotecario el valor de la acción, o parte de ella, según el monto de la deuda. El pago deberá realizarse dentro de los 3 meses siguientes a la presentación de la solicitud de cobro de la acción.
¿Qué más debería incluirse en el contrato de prenda de acciones?
Es importante que el acuerdo sobre la prenda de una acción de LLC también prevea un mecanismo para la venta de la acción de la prenda. Puedes hacer esto de las siguientes maneras:
- Al recibir la acción en propiedad del acreedor prendario al precio estipulado en el contrato;
- Cuando se vende la garantía a otra persona al precio de mercado o por encima de él, reteniendo del producto la deuda garantizada por la garantía vendida.
¡Importante! Los métodos enumerados para vender una acción solo son posibles si el deudor hipotecario es una persona jurídica o un empresario.
Cuando es imposible cobrar una acción.
Es imposible ejecutar la acción de una LLC si se cumplen dos condiciones:
- El período de demora es inferior a 3 meses;
- Las exigencias del acreedor pignoraticio son desproporcionadas con respecto al valor de la participación en la prenda. Esta condición es apropiada si el monto de la obligación incumplida es inferior al 5% del valor de mercado de la acción.
Por ejemplo, el acreedor hipotecario solicitó la recuperación de una acción cuyo valor supera los 3 millones de rublos. La deuda pendiente es de 200 mil rublos. En este caso, al acreedor hipotecario se le puede negar la ejecución hipotecaria de la acción, ya que el monto de la deuda es claramente desproporcionado con el valor de la garantía.
Por tanto, el contrato de prenda de acciones es una garantía de garantía de la deuda del prestatario. Sin embargo, al decidir celebrar dicho acuerdo, es importante tener en cuenta algunos matices para el pago exitoso de la deuda, así como la terminación normal de la prenda.
Los acuerdos de prenda de acciones de una LLC se celebran para garantizar obligaciones materiales de cualquier naturaleza. Si el deudor no paga la deuda dentro del plazo prescrito, el acreedor recibe el derecho de cobrarla mediante la venta del bien pignorado, y la venta del bien pignorado debe realizarse en la forma prescrita por la ley. La legislación permite la celebración de contratos de prenda de acciones con personas jurídicas, empresarios y ciudadanos. El pignorante puede ser el propio deudor o cualquier otra persona que desee garantizar sus obligaciones.
Documentos regulatorios
La prenda de una participación en el capital autorizado de la empresa se realiza de acuerdo con las reglas establecidas en el inciso 11 del art. 21, art. 22 Ley Federal No. 14. De acuerdo con ellos, este acuerdo debe ser certificado por notario sin falta. La pignoración de una acción de un participante de la LLC solo es posible si se paga. Si cuando surge la necesidad de completar una transacción, ésta no se paga en su totalidad, el fundador tiene derecho a otorgar prenda de una parte de la acción que corresponda al aporte realizado.
Cabe destacar que los participantes de LLC tienen derecho a incluir en el estatuto una prohibición de celebrar estos acuerdos. También puede existir un procedimiento especial para registrar una prenda de una acción en una LLC. El procedimiento para una transacción con un tercero según los estatutos de una LLC puede prever la obtención obligatoria del consentimiento de todos los participantes de la empresa. La decisión de celebrarlo se toma en la junta general, que se confirma mediante la elaboración del acta. Después de concluir un acuerdo para pignorar una participación en el capital autorizado, la organización puede asumir la responsabilidad de las obligaciones del deudor si el titular de la prenda está de acuerdo con esto. Esto permitirá a la empresa evitar la necesidad de aceptar a un tercero como fundador. El pago de la deuda al acreedor es la base para la transferencia de propiedad de la acción o su parte correspondiente a la empresa.
Si el acuerdo se concluye entre los participantes de una LLC, no es necesario obtener el consentimiento de los demás participantes.
Después de esto, un notario certifica el contrato de prenda sobre una participación en el capital autorizado de la LLC. Las partes deberán aportar los documentos pertinentes.
El procedimiento para pignorar una acción de una LLC.
La prenda de una acción de LLC a un tercero (jurídico e individual), así como a un participante de la empresa, se realiza de la misma manera.
- El notario verifica los documentos proporcionados y se asegura de que las partes tengan derecho a concluir la transacción.
- Si no se encuentran violaciones, redacta un borrador de acuerdo y lo registra en la forma prescrita.
- Posteriormente se certifica la solicitud de modificación del Registro Unificado de Personas Jurídicas del Estado. Debe estar firmado personalmente por las partes de la transacción.
- A continuación, el notario presenta documentos al Servicio de Impuestos Federales para ingresar información sobre la transacción en el Registro Estatal Unificado de Personas Jurídicas.
El notario certifica el contrato de prenda sobre una participación en el capital autorizado a un precio que consiste en la tarifa y el costo del trabajo legal y técnico realizado.
Los valores nominales de las acciones de los participantes de LLC constituyen el capital autorizado de la Compañía.
El acuerdo debe ser notariado. Si no se sigue el formulario notarial, la transacción se considera inválida.
La prenda de una acción del capital autorizado de una empresa está sujeta a registro estatal y surge desde el momento de dicho registro estatal. Todos los costos de certificación notarial del acuerdo pueden correr a cargo de cualquiera de las partes o de cada participante en la transacción.
Los cambios y adiciones sólo serán válidos si se hacen en forma notarial y firmados por personas autorizadas. La invalidez de cualquiera de las condiciones individuales no implica la invalidez de las condiciones restantes.
Según el apartado 1 del art. 336 del Código Civil de la Federación de Rusia, cualquier propiedad, incluidas las cosas y los derechos de propiedad, puede ser objeto de prenda.
En este acuerdo, el objeto de la prenda es la participación del pignorante en el capital autorizado de la LLC. Su afiliación deberá ser confirmada mediante el Extracto original del Registro Unificado de Personas Jurídicas del Estado.
Basado en el art. 22 del Código Civil de la Federación de Rusia, un participante de la empresa tiene derecho a transferir su participación en el capital autorizado como garantía a otro participante o a un tercero, a menos que esto esté prohibido por los estatutos de la empresa.
Las partes son el deudor y el acreedor. Las transacciones con acciones de la Compañía sólo son posibles con el consentimiento previo por escrito del acreedor pignoraticio.
Por el cumplimiento indebido de las obligaciones, las partes son responsables de conformidad con la legislación de la Federación de Rusia. Si surgen disputas entre las partes, deben resolverse de conformidad con la legislación vigente de la Federación de Rusia en los tribunales.
El contrato de prenda sobre una participación en el capital autorizado de una LLC se redacta en tres copias: una se guarda en los archivos del notario y la otra se entrega al pignorante y al acreedor pignoraticio.
La prenda es una de las formas más populares y efectivas de garantizar el cumplimiento de las obligaciones. Una participación en el capital autorizado de una sociedad de responsabilidad limitada, al ser un activo líquido, suele ser objeto de prenda. ¿Cuáles son las características de pignorarla? Esto se discutirá en el material de hoy.
El objeto de la prenda puede ser cualquier propiedad, incluidas las cosas y los derechos de propiedad (reclamaciones), con excepción de los bienes retirados de la circulación, así como las reclamaciones indisolublemente ligadas a la persona del acreedor (en particular, pensión alimenticia, indemnización por el daño causado). a la vida o la salud y otros derechos cuya cesión a otra persona está prohibida por la ley (cláusula 1 del artículo 336 del Código Civil de la Federación de Rusia)).
La posibilidad de pignorar una participación en el capital autorizado de una LLC está prevista en el art. 22 de la Ley Federal No. 14-FZ “Sobre Sociedades de Responsabilidad Limitada” (en adelante, la Ley LLC). Un participante de la empresa tiene derecho a pignorar su acción (parte de la acción) a otro participante o, si los estatutos no lo prohíben, con el consentimiento de la junta general, a un tercero.
En virtud del apartado 1 del art. 334 del Código Civil de la Federación de Rusia, “un acreedor bajo una obligación garantizada por una prenda (prendatario) tiene derecho, en caso de incumplimiento de la obligación por parte del deudor, a recibir la satisfacción de sus reclamaciones con el valor de la bienes pignorados, preferentemente frente a los demás acreedores del dueño de estos bienes (el pignorante), con las excepciones que establezca la ley.”
Dado que una prenda puede implicar la enajenación de la acción pignorada, lo que, a su vez, conlleva una redistribución del control corporativo en la empresa, la Ley de LLC preveía la construcción del consentimiento para pignorar una acción o parte de ella a un tercero. La decisión sobre el consentimiento la toma únicamente la junta general de los participantes de la empresa por mayoría simple de votos, a menos que los estatutos prevean un mayor número de votos para tomar tal decisión. En este caso no se tiene en cuenta el voto del partícipe que pretende pignorar su acción. Así, en determinadas circunstancias, los participantes que poseen acciones insignificantes pueden impedir la transferencia de la participación del accionista mayoritario como garantía a un tercero.
El acreedor debe estudiar detenidamente los estatutos de la empresa en la que se le han pignorado acciones; puede contener una prohibición de pignorar acciones a terceros.
La prenda de una acción (parte de una acción) realizada entre participantes de una misma empresa se realiza sin ningún procedimiento de conciliación.
Es obvio que el consentimiento para pignorar una acción a un tercero debe ser preliminar. Así se desprende de la redacción de la Ley de LLC: "... el voto del participante que pretende pignorar ..." (Cláusula 1, artículo 22).
Formalmente, incluso si la empresa está formada por un solo participante y el estatuto contiene una prohibición de transferir acciones como garantía a terceros, este participante no puede realizar esta transacción hasta que él mismo decida aceptar la garantía.
Existen requisitos especiales para la forma del contrato de prenda para una acción (parte de una acción) en el capital autorizado de una LLC. Entonces, de conformidad con el párrafo 2 del art. 22 de la Ley LLC, este acuerdo está sujeto a certificación notarial.
Un acuerdo sobre la prenda de bienes muebles o derechos de propiedad para garantizar obligaciones en virtud del acuerdo, que debe estar certificado ante notario, está sujeto a certificación notarial (cláusula 2 del artículo 339 del Código Civil de la Federación de Rusia). El incumplimiento de las normas sobre certificación notarial conlleva la nulidad del contrato de prenda (Cláusula 4, artículo 339 del Código Civil de la Federación de Rusia). Una regla similar está contenida en el párrafo 2 del art. 22 de la Ley de LLC.
Por decisión de la junta de la Cámara de Notarios de la ciudad de Moscú, se aprobaron las recomendaciones metodológicas para la certificación notarial de transacciones destinadas a la enajenación, prenda de una acción (parte de una acción) en el capital autorizado de una LLC, incluido un algoritmo para las acciones. de un notario al certificar dichos acuerdos.
El momento de la certificación notarial del acuerdo está asociado con el surgimiento del derecho a pignorar una acción o parte de una acción (Cláusula 1, artículo 341 del Código Civil de la Federación de Rusia). El deudor (participante de la empresa) o un tercero (participante que no es deudor de la obligación principal) puede actuar como deudor hipotecario (cláusula 1, artículo 335 del Código Civil de la Federación de Rusia). El poseedor de la prenda puede ser otro miembro de la empresa o un tercero.
Parece que la empresa no puede ser acreedora de una acción de su capital autorizado, ya que en este caso, siendo deudora social del partícipe, también actuará como acreedora en virtud del contrato de prenda. Así, en esta situación podemos hablar de la coincidencia del deudor y el acreedor en una sola persona, que es la base para la extinción de la obligación (artículo 413 del Código Civil de la Federación de Rusia). En base a esto, es imposible que la empresa satisfaga los reclamos del acreedor prendario en nombre del participante, ya que en este caso el derecho a pignorar una participación en su capital autorizado debe pasar a la empresa (artículo 27 de la Ley Federal No. 2872- 1 “Sobre Prenda”, en lo sucesivo denominada Ley de Prenda). También es ilegal transferir la deuda de un participante a la empresa con la transferencia simultánea a esta última de los derechos del acreedor hipotecario.
La prenda por parte de la sociedad de acciones que le sean transferidas para garantizar las obligaciones de la propia sociedad o de terceros es inaceptable, ya que el inciso 2 del art. 24 de la Ley de LLC establece solo dos tipos de transacciones con dichas acciones: distribución entre participantes y adquisición por parte de participantes y (o) terceros, a menos que esto esté prohibido por el estatuto. A pesar de que la Ley de LLC no prohíbe tales transacciones, en virtud del párrafo 1 del art. 22 el derecho a pignorar una acción pertenece únicamente al participante, y la empresa no es participante en sí misma.
El deudor hipotecario de una acción también puede ser una persona que tenga derecho de gestión económica sobre ella (cláusula 2 del artículo 335 del Código Civil de la Federación de Rusia).
Los términos esenciales del acuerdo sobre la prenda de una acción (parte de una acción) en el capital autorizado de una LLC son:
Objeto de la garantía. Es necesario indicar el tamaño y el valor nominal de la acción (parte de la acción), la razón social completa y los datos de registro de la LLC, cuya acción o parte de la acción en cuyo capital autorizado se está pignorando. También deberá indicar si la acción pignorada ha sido pagada total o parcialmente. Esto afecta la posibilidad de su implementación, ya que la Ley LLC no prohíbe la prenda de una acción incompletamente pagada. Al vender una acción, el monto de su pago será significativo no en el momento de la celebración del contrato de prenda, sino en el momento de la venta;
valoración de la garantía. La legislación no obliga a la participación de un tasador independiente para evaluar la acción pignorada, por lo que este trámite se realiza con el consentimiento de las partes;
la esencia de la prenda;
el monto de la obligación garantizada por la prenda;
el plazo para su ejecución;
una indicación de quién tiene la propiedad pignorada. Parece que una acción (parte de una acción) del capital autorizado de una LLC, debido a su naturaleza jurídica, no puede transferirse al acreedor pignoraticio, por lo que siempre permanece en manos del pignorante.
Como regla general, el pignorante o el acreedor prendario -según quién tenga el bien pignorado- está obligado (salvo disposición en contrario por ley o acuerdo) a asegurarlo a expensas del pignorante en su totalidad contra los riesgos de pérdida y daño, y si el valor total de la propiedad excede el monto de la prenda garantizada del reclamo, por un monto no menor que el monto del reclamo (cláusula 1 del artículo 343 del Código Civil de la Federación de Rusia).
Es recomendable incluir en el contrato una frase que indique que no existe obligación por parte del pignorante o acreedor pignoraticio de asegurar la acción pignorada. De lo contrario, por defecto será responsabilidad del participante de la LLC (cláusula 1 del artículo 343 del Código Civil de la Federación de Rusia). Sin embargo, desde la posición del deudor pignorante, dicho seguro es razonable, especialmente porque se realiza a expensas del deudor pignorante.
Así se desprende de una lectura literal de las siguientes normas:
La empresa tiene derecho a tomar una decisión trimestralmente, una vez cada seis meses o una vez al año sobre la distribución del beneficio neto entre los participantes de la empresa (cláusula 1 del artículo 28 de la Ley de LLC);
cada participante tiene en la junta general un número de votos proporcional a su participación en el capital autorizado de la empresa (párrafo 4, párrafo 1, artículo 32 de la Ley de LLC);
otras disposiciones de la Ley de LLC.
Los “dividendos” recibidos por un participante (deudor pignorante) de la empresa no son transferibles al acreedor prendario. Esto se debe a lo siguiente:
Los recibos recibidos como resultado del uso de la propiedad (frutas, productos, ingresos) pertenecen a la persona que usa esta propiedad legalmente, a menos que la ley, otros actos legales o un acuerdo sobre el uso de esta propiedad dispongan lo contrario (artículo 136 de la Ley Civil). Código de la Federación de Rusia);
El derecho de prenda se extiende a los frutos, productos e ingresos obtenidos como resultado del uso de la propiedad pignorada en los casos previstos en el contrato (cláusula 1 del artículo 340 del Código Civil de la Federación de Rusia). Es poco probable que tales disposiciones puedan incluirse en un contrato de prenda, ya que los "dividendos" en una LLC (a diferencia de las sociedades anónimas) sólo pueden pagarse en dinero y el dinero, en opinión de los tribunales superiores, no puede ser el tema. de prenda (resolución del Presidium del Tribunal Supremo de Arbitraje de la Federación de Rusia Nº 7965/95);
El pignorante tiene derecho, salvo que el contrato disponga lo contrario y no se derive de la esencia de la prenda, a utilizar el objeto de la prenda de acuerdo con su finalidad, incluida la extracción de frutos y rentas de la misma (cláusula 1 del artículo 346 de el Código Civil de la Federación de Rusia).
El acreedor prendario asume los riesgos asociados con la adopción por parte de la junta general de participantes de decisiones que pueden conducir a una disminución en el valor de mercado de la acción (por ejemplo, en transacciones importantes, como resultado de las cuales el valor de la acción puede significativamente disminuir). Al mismo tiempo, es inaceptable incluir en el acuerdo disposiciones sobre el acuerdo con el acreedor pignoraticio sobre las opciones de voto en la junta general (en este caso, se puede ofrecer vender parte de la acción al acreedor pignoraticio. Un acuerdo sobre el El ejercicio de los derechos de los partícipes puede celebrarse entre el acreedor y el deudor pignorante, según el cual las partes acordarán opciones de votación sobre cuestiones vitales de la sociedad).
Registrar cambios
A más tardar tres días después de la fecha de certificación notarial del contrato de prenda, el notario que certificó la transacción presenta a la autoridad de registro una solicitud de modificación del Registro Estatal Unificado de Personas Jurídicas (USRLE), firmada por un miembro de la empresa. el pignorante, indicando el tipo de gravamen (prenda) de la acción (parte de la acción) y el período durante el cual será válida (o el procedimiento para establecer dicho período).
La Ley LLC proporciona un procedimiento alternativo para transmitir la solicitud especificada:
Directamente ante notario ante la autoridad de registro estatal de personas jurídicas;
por correo con acuse de recibo.
En virtud del inciso 3 del art. 22 de la Ley de LLC, una solicitud también puede transmitirse mediante fax, redes informáticas y otros medios técnicos, si el procedimiento para dicha transmisión de una solicitud lo establece un organismo ejecutivo federal autorizado por el Gobierno de la Federación de Rusia. Sin embargo, en la actualidad no se ha establecido tal procedimiento para presentar una solicitud.
Si, según los términos de la transacción, la acción enajenada (parte de la acción) se transfiere al adquirente con el establecimiento simultáneo de una prenda u otros gravámenes, la solicitud de modificación del Registro Unificado de Personas Jurídicas del Estado, firmada por el participante que enajena la acción, indica los gravámenes correspondientes (párrafo 2, inciso 14, artículo 21 de la Ley de OOO). La forma de transmisión de esta solicitud podrá determinarse en el contrato de prenda.
La ley no prevé la producción de copias del contrato de prenda para presentarlas a la autoridad fiscal y a la LLC.
La solicitud se presenta en la forma prescrita por el art. 86 Fundamentos de la legislación de la Federación de Rusia sobre notarios No. 4462-1.
Dentro de los tres días siguientes a la fecha de recepción de la solicitud, el organismo que lleva a cabo el registro estatal de personas jurídicas realiza una inscripción en el Registro Estatal Unificado de Personas Jurídicas sobre la carga de una acción (parte de una acción) en el capital autorizado de la empresa con prenda, indicando el período durante el cual el gravamen es válido.
La empresa no está obligada a notificar a la autoridad fiscal sobre la prenda de la acción.
Para la presentación fuera de plazo a la autoridad fiscal de una solicitud para ingresar la información relevante en el Registro Estatal Unificado de Entidades Legales, se proporciona responsabilidad administrativa (cláusula 3 del artículo 14.25 del Código de Infracciones Administrativas de la Federación de Rusia).
A más tardar tres días desde el momento de la certificación notarial del contrato de prenda, el notario está obligado a transferir a la empresa cuya acción o parte de la participación en el capital autorizado está pignorada, copias de la solicitud especificada con una copia de el contrato de prenda adjunto (párrafo 2, inciso 3, artículo 22 de la Ley de LLC).
Como se desprende de esta norma, no es necesario que las copias de la solicitud y el contrato de prenda transferidos a la empresa estén certificadas por notario. Sin embargo, como muestra la práctica, es aún más seguro transferir copias notariadas de estos documentos a la empresa.
La Ley de LLC no contiene disposiciones directas que obliguen a incluir información sobre la prenda de una acción en la lista de participantes. Sin embargo, esto se desprende de la norma que “la persona que desempeña las funciones de órgano ejecutivo único de la empresa, a menos que los estatutos de la empresa prevean otro órgano, garantiza que la información sobre los participantes de la empresa y sus acciones o partes de acciones en la El capital autorizado de la empresa... corresponde a la información contenida en el Registro Unificado de Personas Jurídicas del Estado”, y el Registro Unificado de Personas Jurídicas del Estado debe contener información sobre la prenda.
La solicitud se presenta en la forma prescrita por el art. 86 Fundamentos de la legislación de la Federación de Rusia sobre notarios y las recomendaciones metodológicas anteriores de la Cámara de Notarios de la ciudad de Moscú.
No existen sanciones por no cumplir con el plazo para transferir copias de la solicitud y el contrato de prenda a la empresa. Parece que si se incumple el plazo por culpa del notario, se debería solicitar una indemnización por daños y perjuicios ante los tribunales.
Un participante de LLC puede realizar las siguientes transacciones con su acción:
Enajenación de una acción a una empresa al salir de ella, así como al adquirir una acción por la propia empresa (artículo 23 de la Ley de LLC);
enajenación a otro participante o tercero;
prenda posterior.
La enajenación del objeto de la prenda o su enajenación de cualquier otra forma se lleva a cabo únicamente con el consentimiento del acreedor prendario; otra regla puede estar prevista por ley, acuerdo o surgir de la esencia de la prenda (cláusula 2 del artículo 346 del Código Civil de la Federación de Rusia). En relación con los casos enumerados, la Ley de LLC no establece lo contrario y no se desprende de la esencia de la prenda de una acción.
Norma cláusula 2 art. 346 del Código Civil de la Federación de Rusia es especial en relación con la regla general sobre el derecho de un participante a abandonar la empresa, el derecho a exigir que la empresa adquiera una acción, el derecho a enajenar una acción y, en consecuencia, tiene prioridad.
Por lo tanto, el participante (deudor pignorante) no tiene derecho a realizar estas transacciones con las acciones pignoradas sin el consentimiento del acreedor prendario, a menos que el acuerdo disponga lo contrario.
El Código Civil de la Federación de Rusia permite la pignoración posterior de los bienes pignorados (cláusula 1, artículo 342). Parece que la prenda posterior de una acción del capital autorizado de una LLC debería estar sujeta a las reglas sobre la prenda de una acción y, en consecuencia, sobre la prenda posterior.
Creemos que sin el consentimiento del acreedor prendario, las acciones pueden transferirse a otras personas:
Al reorganizar una entidad legal: un participante en una LLC (acreedor hipotecario);
herencia de acciones pignoradas.
Un acuerdo que limite el derecho del deudor hipotecario a legar la propiedad pignorada es nulo (párrafo 2, párrafo 2, artículo 346 del Código Civil de la Federación de Rusia).
En caso de transferencia de propiedad del bien pignorado del deudor a otra persona como consecuencia de enajenación pagada o gratuita o en forma de sucesión universal, el derecho de prenda permanece vigente (inciso 1 del artículo 353 de la Ley Civil). Código de la Federación de Rusia).
De conformidad con el art. 352 del Código Civil de la Federación de Rusia, la prenda se rescinde:
1) al terminar la obligación garantizada por la prenda;
2) a petición del deudor pignorante si concurre la causal prevista en el apartado 3 del art. 343 Código Civil de la Federación de Rusia;
3) en caso de destrucción de la cosa pignorada o extinción del derecho pignorado, si el pignorante no ejerció el derecho previsto en el apartado 2 del art. 345 Código Civil de la Federación de Rusia;
4) en el momento de la realización (venta) del bien pignorado para satisfacer las exigencias del acreedor prendario en la forma prescrita por la ley, así como en el caso de que la venta resulte imposible.
En virtud del inciso 3 del art. 22 de la Ley de LLC, una inscripción en el Registro Estatal Unificado de Personas Jurídicas sobre la carga de una acción (parte de una acción) con una prenda se cancela sobre la base de una solicitud conjunta del pignorante y el acreedor prendario o sobre la base de una decisión judicial que ha entrado en vigor.
La entrada se realiza:
Con base en la solicitud, de acuerdo con el procedimiento general, dentro de los cinco días hábiles (Cláusula 1, Artículo 8 de la Ley Federal No. 129-FZ "Sobre el Registro Estatal de Personas Jurídicas y Empresarios Individuales");
sobre la base de una decisión judicial, dentro del plazo especificado en la decisión.
La legislación no establece un plazo para contactar a la autoridad tributaria con una solicitud para realizar una inscripción en el Registro Unificado de Personas Jurídicas del Estado sobre la terminación de la prenda. Debido a esto, el pignorante, como interesado en la remoción de la prenda, puede exigir que el pignorante adopte todas las medidas necesarias. El contrato de prenda debe prever el procedimiento para que las partes rescindan la prenda y el plazo para su implementación, en particular el plazo para cumplir con las obligaciones de las partes de preparar una declaración conjunta y presentarla al Servicio de Impuestos Federales.
En ausencia de tales disposiciones en el contrato, el inciso 2 del art. 314 del Código Civil de la Federación de Rusia, según el cual, si una obligación no prevé un plazo de cumplimiento y no contiene condiciones que permitan determinar este plazo, debe cumplirse dentro de un plazo razonable después de su aparición. La obligación no cumplida en un plazo razonable, así como la obligación cuyo plazo de cumplimiento está determinado por el momento de la demanda, el deudor está obligado a cumplir dentro de los siete días siguientes al momento en que el acreedor presenta la demanda de cumplimiento. a menos que la obligación de cumplir en un plazo diferente se derive de la ley, otros actos jurídicos, condiciones o esencia de la obligación, costumbres comerciales.
Un caso especial de terminación de la prenda sobre una acción es la reorganización de la empresa.
En formas de reorganización que implican la terminación de las actividades de una LLC (fusión, adhesión a otra empresa, escisión y transformación), la acción como objeto de prenda se retira de la circulación civil, se cancela (reembolsa).
Cabe señalar que cuando una empresa se reorganiza en forma de escisión, es posible que la acción como garantía no cambie formalmente, pero pierde significativamente su valor.
Durante la reorganización, no es en absoluto necesario que se pignoren acciones o participaciones de las empresas comerciales de nueva creación por las que se canjeó la acción pignorada. El Código Civil de la Federación de Rusia (cláusula 2 del artículo 345) establece que un participante en una LLC reorganizada (deudor hipotecario) está obligado a reemplazar la acción pignorada con "otra propiedad de igual valor".
Ejecución de la acción pignorada
La ejecución hipotecaria de la acción pignorada o parte de la acción para satisfacer las reclamaciones del acreedor prendario (acreedor) podrá interponerse en caso de incumplimiento o cumplimiento inadecuado por parte del deudor de la obligación garantizada por la prenda en circunstancias de las que es responsable. (cláusula 1 del artículo 348 del Código Civil de la Federación de Rusia).
Como regla general, las reclamaciones del acreedor prendario (acreedor) se satisfacen con el valor de la propiedad pignorada mediante decisión judicial (cláusula 1 del artículo 349 del Código Civil de la Federación de Rusia).
Debes prestar atención a tres situaciones diferentes en las que se pignora una acción:
1) un miembro de la empresa;
2) a un tercero por parte de un participante: una entidad jurídica;
3) a un tercero por parte de un participante: un individuo.
En el primer y segundo caso, se permite satisfacer el reclamo del acreedor prendario a expensas de la propiedad pignorada sin acudir a los tribunales sobre la base de un acuerdo entre el acreedor pignorante y el acreedor prendario (cláusula 2 del artículo 349 del Código Civil de la Federación de Rusia). Federación).
En virtud del inciso 3 del art. 349 del Código Civil de la Federación de Rusia, un acuerdo para la ejecución extrajudicial de bienes pignorados puede ser:
Concluido en cualquier momento;
incluido en el contrato de prenda.
Si el deudor hipotecario es una persona física, el acuerdo se concluye si existe un consentimiento notarial del deudor hipotecario para un procedimiento extrajudicial de ejecución hipotecaria de los bienes muebles pignorados (cláusula 4 del artículo 349 del Código Civil de la Federación de Rusia).
En el tercer caso, dado que al pignorar una acción a un tercero, un participante individual debe obtener el consentimiento de la junta general, la ejecución hipotecaria de la propiedad pignorada sólo puede iniciarse mediante decisión judicial (inciso 1, inciso 3, artículo 349 de el Código Civil de la Federación de Rusia).
Venta de acción pignorada
Venta (venta) de bienes muebles pignorados, para los cuales, de conformidad con el art. 349 del Código Civil de la Federación de Rusia, la ejecución hipotecaria se lleva a cabo en la forma prescrita por la Ley de Prenda, a menos que la ley disponga lo contrario (cláusula 2 del artículo 350 del Código Civil de la Federación de Rusia).
La Ley de Prenda establece diferentes procedimientos para la venta de bienes muebles pignorados durante la ejecución hipotecaria:
Por decisión judicial: se lleva a cabo mediante venta en subasta pública, realizada en la forma prescrita por la legislación de la Federación de Rusia sobre procedimientos de ejecución;
sin acudir a los tribunales (fuera de los tribunales) - mediante la venta en una subasta realizada de acuerdo con las reglas establecidas por el art. 447 y 448 del Código Civil de la Federación de Rusia, la Ley de Prenda y acuerdo de las partes, o mediante la venta de la propiedad pignorada en virtud de un contrato de comisión celebrado entre el acreedor prendario y el comisionista.
Así, la propiedad pignorada se vende mediante venta, ya sea en subasta pública o en virtud de un contrato de comisión.
En el primer caso, los derechos y obligaciones de un participante de la empresa se transfieren con el consentimiento de los participantes restantes (Cláusula 9, Artículo 21 de la Ley de LLC).
Conviene citar la declaración de A.V. Gabova: “Son interesantes las normas correspondientes del inciso 6 del art. 23 y párrafo 9 del art. 21 de la Ley. De acuerdo con el último de ellos, cuando una acción o parte de una acción del capital autorizado de una empresa se vende en subasta pública, los derechos y obligaciones de una empresa participante en la acción adquirida o parte de ella se transfieren con el consentimiento de los participantes. El primero indica que si no se obtiene dicho consentimiento, la acción “pasa” a la empresa. Según la lógica de la Ley, resulta que en una subasta pública una persona adquiere la propiedad de una acción, lo que no le otorga ningún derecho (ya que no le garantiza ningún otro derecho que el de un participante). Y si no se obtiene el consentimiento, la acción pasará a ser propiedad de la propia empresa y, por cierto, no se concederá ningún derecho”.
La construcción “consentimiento de los participantes de la empresa” no significa la necesidad de celebrar una junta general con el punto correspondiente del orden del día, sino que presupone la expresión directa de la voluntad de los participantes.
El consentimiento se considera recibido bajo las siguientes condiciones (Cláusula 10, Artículo 21 de la Ley de LLC):
Todos los participantes, dentro de los 30 días u otro período determinado por el estatuto a partir de la fecha de recepción de la solicitud correspondiente por parte de la empresa a la empresa, presentaron declaraciones escritas de consentimiento para la transferencia de una acción o parte de una acción a un tercero;
dentro del período especificado, no se han presentado declaraciones escritas de negativa a dar consentimiento a la enajenación o transferencia de una acción (parte de una acción).
¿Qué hacer si no se ha obtenido el consentimiento de los participantes de la empresa?
Según el apartado 5 del art. 23 de la Ley de LLC, una acción o parte de una acción pasa a la empresa al día siguiente de la fecha de vencimiento del período establecido por la Ley de LLC o los estatutos de la empresa para obtener el consentimiento de los participantes.
De conformidad con el párrafo 7 del art. 23 de la Ley de LLC, una acción o parte de una acción pasa a la empresa a partir de la fecha de recepción de cualquier participante de la negativa a dar su consentimiento para su transferencia a la persona que adquirió la acción o parte de la acción en una subasta pública. . En este caso, la empresa está obligada a pagar a la persona que adquirió una acción o parte de una acción del capital autorizado en una subasta pública, su valor real, determinado sobre la base de los estados financieros del último período de informe anterior al día de adquisición de la acción en subasta pública, o, con su consentimiento, entregarla en especie un bien del mismo valor.
El “valor real de una acción” casi siempre será inferior al precio al que se compró la acción en una subasta pública. Por tanto, comprar una acción (parte de una acción) en una subasta pública sólo tiene sentido cuando se garantiza la obtención del consentimiento de los participantes o no habrá rechazo.
Vender una acción en virtud de un acuerdo de comisión, en nuestra opinión, es problemático. Esto se debe en gran parte a las características específicas del régimen jurídico de la acción: su pignorante siempre figura en el Registro Estatal Unificado de Personas Jurídicas.
En virtud del apartado 1 del art. 990 del Código Civil de la Federación de Rusia, el comisionista se compromete, en nombre del mandante, a cambio de una tarifa, a realizar una o más transacciones en su propio nombre, pero a expensas del mandante. En una transacción realizada por un comisionista con un tercero, el comisionista adquiere derechos y queda obligado, aunque el comitente haya sido nombrado en la transacción o haya entrado en relaciones directas con el tercero para su ejecución. El comisionista, por definición, no podrá, por su cuenta, completar una transacción para la venta de una acción o parte de una acción en el capital autorizado de una LLC, incluso actuar como solicitante al ingresar información sobre su prenda en el Registro Unificado Estatal de Personas Jurídicas.